作者：廣強(qiáng)知產(chǎn)刑案團(tuán)隊(duì)（專于商標(biāo)犯罪與商業(yè)秘密犯罪案件控告及辯護(hù)）

在商標(biāo)犯罪案件中，當(dāng)事人的涉案金額通常分為四個(gè)部分：第一部分是公安機(jī)關(guān)在制造工場(chǎng)扣押的成品、半成品；第二部分是公安機(jī)關(guān)在倉庫扣押的成品；第三部分是公安機(jī)關(guān)經(jīng)營場(chǎng)所扣押的成品；第四部分是公安機(jī)關(guān)扣押到了銷售記錄，主要體現(xiàn)為送貨單、對(duì)賬單、會(huì)計(jì)賬本、電腦上的記錄等等。

對(duì)于在制造工場(chǎng)扣押的成品，應(yīng)該計(jì)算進(jìn)非法經(jīng)營數(shù)額里面，這是沒有爭(zhēng)議的，但是對(duì)扣押的半成品，是否應(yīng)該計(jì)算進(jìn)非法經(jīng)營數(shù)額里面呢，在司法實(shí)務(wù)當(dāng)中，應(yīng)該根據(jù)具體情況具體分析。

一、被扣押時(shí)處于那個(gè)環(huán)節(jié)

對(duì)于這類半成品，我們必須根據(jù)制造假冒產(chǎn)品的步驟，確定其被扣押時(shí)處于那個(gè)環(huán)節(jié)，才能確定其是否應(yīng)該計(jì)算進(jìn)非法經(jīng)營數(shù)額里面。通常情況下，我們可以把制造假冒產(chǎn)品的抽象的分為A→B→C……M→N→加貼注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)。

第一，如果半成品在被扣押的時(shí)候，處于M或者M(jìn)之前的環(huán)節(jié)，那么，估計(jì)不會(huì)計(jì)算進(jìn)非法經(jīng)營數(shù)額里面去。

第二，如果半成品在被扣押的時(shí)候，已經(jīng)處于N環(huán)節(jié)，雖然還沒有加貼注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)，在理論上是不計(jì)算進(jìn)非法經(jīng)營數(shù)額里面去的，但是在實(shí)務(wù)中，司法機(jī)關(guān)會(huì)對(duì)此做出擴(kuò)大解釋，將一部分處于N環(huán)節(jié)的半成品計(jì)算進(jìn)非法經(jīng)營數(shù)額里面去，關(guān)鍵點(diǎn)在于這個(gè)N環(huán)節(jié)的制作程序是不是非常簡(jiǎn)單。如果僅需簡(jiǎn)單的幾個(gè)動(dòng)作就可以完成了，司法機(jī)關(guān)就會(huì)將其視為已經(jīng)制作完成的產(chǎn)品，而不是半成品。如果這個(gè)工序相對(duì)復(fù)雜一些，譬如操作難度比較大，或者需要耗費(fèi)比較長時(shí)間之類，那么司法機(jī)關(guān)就極其可能將視為原材料性半成品，從而不將計(jì)算進(jìn)非法經(jīng)營數(shù)額里面去。

二、根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)能否充分、確實(shí)證明其將用于假冒他人注冊(cè)商標(biāo)

在符合上面第一個(gè)條件的時(shí)候，還要看這些半成品是不是將充分、確實(shí)地用于假冒他人注冊(cè)商標(biāo)，如果存在不會(huì)用于假冒的合理懷疑的，不能計(jì)算進(jìn)非法經(jīng)營數(shù)額中。

例如，這些半成品存在某方面的瑕疵，正常情況下，將會(huì)被丟棄。

例如，這些半成品被扣押時(shí)位置是處于倉庫里面，或者運(yùn)輸途中，而不是正處于制造工場(chǎng)中，或者雖然處于制造工場(chǎng)中，但現(xiàn)場(chǎng)沒有開工等等。

另外，在實(shí)務(wù)當(dāng)中，有的當(dāng)事人在制造假冒產(chǎn)品的時(shí)候，并不是在最后一個(gè)環(huán)節(jié)才加貼注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)，而是在中間環(huán)節(jié)就加貼注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)了，這種情況下，司法機(jī)關(guān)往往會(huì)直接認(rèn)定為成品，計(jì)算進(jìn)非法經(jīng)營數(shù)額里面去，這對(duì)當(dāng)事人極為不利。