作者丨賈特律師

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考慮到生活及學習開支需求大，越來越多的在校大學生參與勞動獲得報酬，那么在校大學生可否和用工單位建立勞動關(guān)系從而受勞動相關(guān)法律法規(guī)保護呢？本期筆者引用典型案例就相關(guān)問題進行簡要分析，為在校大學生和用工單位作以雙向提示。

一、基本案情

大聰明2012年9月就讀某大學。自2016年1月14日始，大聰明到某公司工作。雙方于2016年4月28日簽訂了《普通高等學校畢業(yè)生、畢業(yè)研究生就業(yè)協(xié)議書》，約定大聰明在某公司從事銷售工作，服務期3年，試用期2個月，從2016年5月1日起計，收入為3200元/月，試期滿后收入為4000元/月等。2016年6月28日大聰明畢業(yè)后，繼續(xù)在某公司就職，服從公司的管理，提供勞動（包括出差），領(lǐng)取報酬。雙方?jīng)]有訂立書面勞動合同。

而后雙方就是否存在勞動關(guān)系、經(jīng)濟補償金、未簽訂勞動合同二倍工資差額等發(fā)生勞動爭議，大聰明提起勞動仲裁。本案歷經(jīng)一審、二審，最終判決雙方自2016年5月1日起至2016年7月31日止存在勞動關(guān)系。某公司向大聰明支付2016年7月1日至2016年7月31日的工資4000元、經(jīng)濟補償金2000元、未訂立書面勞動合同的工資8000元等。

二、裁判理由

現(xiàn)行法律規(guī)定并沒有將在校大學生排除在勞動法適用主體之外，因此，勞動者的學生身份并不必然成為其作為勞動主體資格的限制。在校大學生為完成學習任務或因勤工儉學到用人單位提供勞動的，雙方不構(gòu)成勞動關(guān)系。但如果在校大學生以就業(yè)為目的進入用人單位，雙方用工關(guān)系符合勞動關(guān)系實質(zhì)特征，應認定為勞動關(guān)系，不應以大學生尚未畢業(yè)而否認雙方存在勞動關(guān)系。

本案中，大聰明以就業(yè)為目的入職某公司，大聰明入職時已滿18周歲，雙方簽訂的《就業(yè)協(xié)議書》明確了崗位、服務期、試用期以及報酬等情況，大聰明接受某公司的管理，從事某公司安排的勞動，某公司按月向大聰明支付工資并報銷差旅費，雙方用工關(guān)系符合勞動關(guān)系的基本特征，應認定成立勞動關(guān)系。

三、律師分析

原勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第十二條規(guī)定：“在校生利用業(yè)余時間勤工儉學，不視為就業(yè)，未建立勞動關(guān)系，可以不簽訂勞動合同。”由此可知，若在校大學生僅僅是勤工儉學，不定期地提供勞務，不存在強管理，則其同用工單位不構(gòu)成勞動關(guān)系。

但如果在校大學生以全日制的方式為用人單位提供勞動，并且接受用人單位的考勤、績效等管理，按月領(lǐng)取勞動報酬，符合勞動關(guān)系的實質(zhì)特征，則可能被認定為事實勞動關(guān)系。

根據(jù)《勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》第一條規(guī)定，勞動關(guān)系的認定主要依據(jù)以下幾個核心要素：一是主體資格。即用人單位和勞動者必須符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格。勞動者需要達到法定年齡并且具備勞動能力，即年滿16周歲且未達到法定退休年齡；二是要有管理與被管理的關(guān)系。勞動關(guān)系建立后，勞動者需要遵守用人單位的規(guī)章制度，接受用人單位的管理和監(jiān)督，這一點通過考勤記錄、工作分配等得到體現(xiàn)。三是勞動的性質(zhì)和報酬。勞動者提供的勞動應是用人單位業(yè)務的組成部分，并且勞動者應獲得相應的勞動報酬。

現(xiàn)實中大學生群體可能存在以下幾種情形：一是勤工儉學；二是寒暑假實習；三是私自在校外找工作；四是臨近畢業(yè)見習。前兩種一般不認為構(gòu)成勞動關(guān)系，第三種和第四種則有可能構(gòu)成勞動關(guān)系。在此，筆者提示廣大在校大學生，倘若同用工單位建立管理與被管理關(guān)系，穩(wěn)定為用工單位提供勞動并接受用工單位發(fā)放薪資，雙方就有可能建立勞動關(guān)系，可以同用人單位洽談簽訂勞動合同并繳納可以繳納的社會保險，不同地區(qū)政策不同，是否可以繳納建議咨詢當?shù)厣绫＾k理機構(gòu)，但可以明確的是工傷保險可以繳納的。

與此同時，用人單位在聘用在校大學生時，也應當注意辨別雙方是否已構(gòu)成勞動關(guān)系。若不希望構(gòu)成勞動關(guān)系，可以協(xié)商、簽約并通過調(diào)整工作安排及管理方式明確雙方之間的勞務關(guān)系；若符合勞動關(guān)系的各構(gòu)成要素，則應當主動及時簽訂勞動合同并繳納可以繳納的社保險種，尤其是工傷保險，以免引發(fā)不必要的勞動爭議，造成更大損失。