關(guān)鍵詞：

一些股東在投資過(guò)程中，為了避免風(fēng)險(xiǎn)，會(huì)跟目標(biāo)公司簽訂協(xié)議，約定股東對(duì)目標(biāo)公司投入的資金，無(wú)論目標(biāo)公司盈虧，其在投資期間均享有固定投資收益，即“固定收益條款”。但是股東對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)應(yīng)是共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)于股東約定收取“固定收益”條款，應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定其法律效力？

經(jīng)典案例

2002年1月3日，甲與A公司簽訂出資協(xié)議，甲向A公司投資，持有A公司20％的股份。雙方約定甲每年所獲出資回報(bào)與A公司經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)無(wú)關(guān)；A公司給甲的出資回報(bào)固定為人民幣20萬(wàn)元每年。

2004年12月，A公司改制，甲最終持有8%股權(quán)。2010年4月20日，甲與A公司又簽訂一份協(xié)議，協(xié)議約定，如實(shí)際分紅超過(guò)20萬(wàn)元時(shí)，以實(shí)際分紅為準(zhǔn)，該協(xié)議期限為三年。2009年—2015年期間，A公司決議分紅共九次，每年向甲分紅20萬(wàn)。

2017年，甲認(rèn)為A公司給其分配的利潤(rùn)金額不對(duì)，按照其8%的比例，公司分配的金額已實(shí)際超過(guò)20萬(wàn)，但A公司仍支付給甲20萬(wàn)元。于是甲提起訴訟，請(qǐng)求法院判決公司補(bǔ)足分紅款。

法院認(rèn)為，A公司每年的利潤(rùn)分配決議中，利潤(rùn)分配方案并未按照各股東的實(shí)繳比例進(jìn)行分配，對(duì)于甲是按照固定利潤(rùn)20萬(wàn)元分配，其余股東按照各自出資比例分配。決議經(jīng)包括甲在內(nèi)的所有股東一致同意通過(guò)并簽字蓋章確認(rèn)。決議符合全體股東的意思自治，合法有效。就甲主張的異議期間的分配，A公司在該期間做出的利潤(rùn)分配決議甲已同意并簽字確認(rèn)，也從未提出異議，該實(shí)際分配方案與2002年一致。其要求按股權(quán)比例分取紅利的主張，沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)。

風(fēng)險(xiǎn)提示

股東基于其公司股東的資格和地位，依法享有請(qǐng)求公司向自己分配利潤(rùn)的權(quán)利。對(duì)于分紅比例，法律規(guī)定股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利，全體股東約定不按照出資比例分紅的除外。即若股東約定了其他的分紅方式，按照約定的為準(zhǔn)，若股東對(duì)分紅存在異議的，應(yīng)在股東會(huì)決議時(shí)及時(shí)提出，否則股東同意并在利潤(rùn)分配決議上簽字確認(rèn)后，分紅方式將按決議進(jìn)行確定的進(jìn)行。

公司治理建議

股東約定固定分紅時(shí)，應(yīng)如何保障自己的利益呢？我們建議；

1、與公司約定固定分紅存在無(wú)效風(fēng)險(xiǎn)

股東投資公司，作為公司的股東，應(yīng)是共同經(jīng)營(yíng)、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，包括虧損的風(fēng)險(xiǎn)，和投資款折損甚至完全滅失的風(fēng)險(xiǎn)。股東與公司約定固定收益條款后，在公司無(wú)利潤(rùn)可分配時(shí)，公司仍需要向股東分配利潤(rùn)，那么如果公司不向股東分配利潤(rùn)，股東提起訴訟，法院將會(huì)以該約定風(fēng)險(xiǎn)收益不對(duì)等， 損害公司及公司債權(quán)人利益為由判決該約定無(wú)效。

2、與公司約定可調(diào)整投資協(xié)議條款

若股東與公司主體簽訂投資固定分紅協(xié)議，那么為防止約定無(wú)效，雙方可在投資協(xié)議中約定“若小股東當(dāng)年分得的利潤(rùn)不足20萬(wàn)元的， 不足部分由第二年利潤(rùn)補(bǔ)足， 即第二年小股東應(yīng)分得的利潤(rùn)為20萬(wàn)+去年未分的利潤(rùn)”。此種約定不會(huì)損害公司利益，亦不違背無(wú)盈不分原則。

3、與股東約定固定分紅

如上述所說(shuō)，當(dāng)公司可分配利潤(rùn)不足以支付分紅時(shí)，或根本沒(méi)有利潤(rùn)時(shí)，向股東支付固定分紅，會(huì)縮減公司注冊(cè)資本。這種情況下，分紅的行為會(huì)成為一種變相的抽逃出資，會(huì)存在被法院認(rèn)定為無(wú)效的風(fēng)險(xiǎn)。但是股東可以與公司的大股東簽訂協(xié)議，由大股東來(lái)支付，不會(huì)涉及公司涉及公司和債權(quán)人利益，那么不會(huì)被判決無(wú)效。關(guān)于分紅還可閱讀《》【公司法研295】

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作者介紹

李 慧

股權(quán)高級(jí)合伙人

北京盈科（上海）律師事務(wù)所

盈科管理委員會(huì) 委員

盈科業(yè)務(wù)指導(dǎo)委員會(huì) 委員

盈科公司法律事務(wù)部 副主任

上市公司商學(xué)院《法律風(fēng)險(xiǎn)》主講導(dǎo)師

工信部中小企業(yè)志愿服務(wù)專(zhuān)家律師

中級(jí)并購(gòu)交易師、碳排放交易師、上市公司獨(dú)立董事資格、上市公司董事會(huì)秘書(shū)資格

業(yè)務(wù)領(lǐng)域：公司設(shè)立與投資、公司合規(guī)體系建設(shè)、股權(quán)激勵(lì)、股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)、并購(gòu)與重組、破產(chǎn)清算、商事訴訟等法律事務(wù)。

李慧律師，專(zhuān)注于企業(yè)法律顧問(wèn)服務(wù)，長(zhǎng)期致力于公司法與合規(guī)研究，熟悉公司治理結(jié)構(gòu)、內(nèi)部運(yùn)營(yíng)和HR管理事務(wù)。

擔(dān)任多家教育培訓(xùn)業(yè)、口腔醫(yī)療業(yè)、物流業(yè)、制造業(yè)、傳媒業(yè)、租賃服務(wù)業(yè)、住宿餐飲業(yè)、軟件與信息技術(shù)業(yè)、珠寶首飾業(yè)……等行業(yè)企業(yè)常年法律顧問(wèn)。

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