股東約定只占干股、不用出資,是否受法律保護

作者：唐青林 趙佳星(北京云亭律師事務所*)

股東之間約定“一方不出資，只占干股”，有沒有法律效力？針對這一問題，結(jié)合2024年新《公司法》及最新司法裁判規(guī)則，核心結(jié)論如下：1.股東之間的“干股”約定，在股東內(nèi)部是具備法律效力的，只要是雙方的真實意思表示，不違反法律的強制性規(guī)定，也不損害他人利益，股東內(nèi)部就需要遵守該約定。2.該內(nèi)部約定不能對抗外部的債權(quán)人，若公司對外欠債，債權(quán)人要求干股股東承擔出資義務的，干股股東不能以“雙方約定我不用出資”為由抗辯，其承擔責任后可依據(jù)內(nèi)部約定向其他股東追償。3.即便干股對應的是勞務、資源等無法作為法定出資方式的對價，也不影響股東之間約定的內(nèi)部效力。

一、干股約定的內(nèi)部效力：股東之間需嚴格遵守

（一）干股的法律性質(zhì)：實踐中的俗稱

法律上并沒有“干股”這個法定術(shù)語，它是實踐中對“未實際繳納出資，卻享有股東權(quán)利”的一種俗稱，通常是股東之間基于贈與、股權(quán)激勵、資源或技術(shù)貢獻等作出的特殊約定。

根據(jù)2024年新《公司法》的規(guī)定，股東之間可以自由約定分紅的比例，不需要按照實繳的出資比例，這就為干股的約定留下了合法的空間。只要股東之間的約定是真實的意思表示，沒有欺詐、脅迫，也沒有損害國家、集體或者第三人的利益，那么這個約定在股東內(nèi)部就是合法有效的，雙方都要遵守。

（二）內(nèi)部權(quán)利義務按約定履行

比如，分紅的時候，就要按照約定的比例來，就算干股股東沒有實際出資，也可以按照約定的比例分取紅利，這個是法律所允許的。

同時，如果公司清算的時候，剩余財產(chǎn)的分配，也可以按照約定來，只要股東之間協(xié)商一致，就可以不按照出資比例分配。

二、干股約定的外部效力：無法對抗債權(quán)人

這是干股約定中最容易被忽略，也最容易產(chǎn)生風險的部分。股東之間的約定，本質(zhì)上是內(nèi)部的協(xié)議，它的效力只及于股東之間，不能對抗外部的善意第三人，尤其是公司的債權(quán)人。

根據(jù)《公司法》司法解釋的規(guī)定，公司債權(quán)人以登記于公司登記機關(guān)的股東未履行出資義務為由，請求其對公司債務不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔補充賠償責任，股東以其僅為名義股東（干股股東本質(zhì)上屬于此類）而非實際出資人為由進行抗辯的，人民法院不予支持。

這意味著，只要干股股東被登記在了工商登記上，對外就是公示的股東，債權(quán)人就有理由相信他是需要履行出資義務的股東，一旦公司無法清償債務，債權(quán)人就可以要求干股股東承擔出資義務，干股股東不能用內(nèi)部的干股約定來對抗債權(quán)人。當然，干股股東承擔了這個責任之后，可以根據(jù)內(nèi)部的干股約定，向?qū)嶋H的出資股東追償，這個是沒問題的。

結(jié)合20余年公司法領(lǐng)域的辦案實踐，唐青林律師認為，很多股東都對干股的效力存在非常普遍的誤解，以為只要雙方約定了干股，自己就不用承擔任何責任了。實際上，干股的效力是對內(nèi)的，對外的話，只要你被登記為公司的股東，就要承擔股東的對外責任，很多干股股東最后莫名其妙地背上了公司的巨額債務，就是因為忽略了這一點。實踐中，還有很多股東只是口頭約定了干股，沒有簽書面的協(xié)議，最后出了問題，連追償?shù)囊罁?jù)都沒有，這個是非常大的風險。

三、實操中的避坑指引

（一）必須簽訂書面的干股協(xié)議

很多股東都是熟人之間，不好意思簽書面協(xié)議，只是口頭約定，一旦出了問題，沒有證據(jù)證明干股的約定，最后干股股東沒法分紅，或者承擔了責任之后沒法追償，所以一定要簽訂書面的干股協(xié)議，明確約定雙方的權(quán)利義務，比如出資義務的承擔、分紅的比例、對外責任的追償方式等。

（二）干股股東要警惕對外的風險

如果你是干股股東，一定要清楚，你對外是要承擔股東的責任的，所以要了解公司的經(jīng)營情況，不要隨便就當干股股東，否則公司經(jīng)營不善欠債，你作為登記的股東，就要承擔出資義務，最后吃虧的是自己。

（三）盡量明確追償?shù)臈l款

在干股協(xié)議里，一定要明確，如果干股股東因為對外承擔了出資責任，實際出資股東要怎么賠償，有沒有違約金，這樣才能保障干股股東的權(quán)益，避免后續(xù)的糾紛。

在下列典型案例中：某科技公司有兩名股東甲和乙，兩人協(xié)商約定，甲負責全部的出資，乙不用出資，但是占公司20%的干股，兩人簽訂了書面的干股協(xié)議。之后辦理工商登記的時候，乙也被登記為股東，認繳出資20萬元，甲認繳80萬元，兩人都沒有實繳。

后來公司經(jīng)營不善，對外欠下了100萬元的債務，全部都無法清償，債權(quán)人起訴了公司和兩名股東，要求兩人在未出資的范圍內(nèi)承擔補充賠償責任。

庭審中，乙抗辯稱，自己是干股股東，和甲約定了不用出資，出資義務是甲的事情，和自己無關(guān)。法院審理認為，股東之間的內(nèi)部約定不能對抗外部的債權(quán)人，乙是登記的股東，所以需要承擔出資義務，判決乙在20萬元的范圍內(nèi)承擔補充賠償責任。乙承擔了責任之后，拿著干股協(xié)議起訴了甲，向甲追償這20萬元，法院支持了乙的請求，判決甲向乙支付20萬元的賠償款。

干股的約定，涉及到內(nèi)部的權(quán)利義務和外部的責任承擔，很多股東對這一規(guī)則存在誤解，容易引發(fā)后續(xù)的糾紛。如果您正遇到類似的干股約定的問題，不確定自己的權(quán)利義務，可聯(lián)系專業(yè)律師進行咨詢，結(jié)合具體情況制定合規(guī)的方案，保障自身的合法權(quán)益。

*此處北京云亭律師事務所，為作者完成文章寫作時所在工作單位。

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主編唐青林律師簡介

唐青林律師，現(xiàn)為北京云亭律師事務所創(chuàng)始合伙人、北京市律師協(xié)會公司法專業(yè)委員會副主任。中國人民大學法學院民商法法學碩士。1999年考取律師資格，先后在農(nóng)業(yè)部和律師事務所工作，至今從事法律服務長達26 年。在公司法服務領(lǐng)域，唐青林律師“身經(jīng)百戰(zhàn)”，為近百個疑難復雜訴訟案例和非訴訟項目提供過各種形式的法律服務，積累了大量訴訟經(jīng)驗和勝訴案例，是國內(nèi)公司法領(lǐng)域活躍的知名律師。

社會兼職：

擔任最高人民法院訴訟咨詢監(jiān)督員（2018-2023）（2023-2028）

北京市律師協(xié)會公司法專業(yè)委員會副主任

北京大學國際知識產(chǎn)權(quán)研究中心研究員

中國知識產(chǎn)權(quán)研究會知識產(chǎn)權(quán)與科技金融專業(yè)委員會副主任

北京外國語大學法學院研究生校外導師

出版著作：

唐青林律師多年來深耕公司法領(lǐng)域，出版多部公司法領(lǐng)域的實務著作：

[1]唐青林律師出版著作：《公司章程陷阱及72個核心條款設計指引——基于200個公司章程及股東爭議真實案例深度解析》（主編，2019年8月出版），中國法制出版社；

[2]唐青林律師出版著作：《公司法裁判規(guī)則解讀》（主編，2018年1月出版），中國法制出版社；

[3]唐青林律師出版著作：《公司法25個案由裁判綜述及辦案指南》（主編，2018年7月出版），中國法制出版社；

[4]唐青林律師出版著作：《公司法司法解釋四裁判綜述及訴訟指南》（主編，2017年8月出版），中國法制出版社；

[5]唐青林律師出版著作：《公司保衛(wèi)戰(zhàn)——公司控制權(quán)案例點評與戰(zhàn)術(shù)指導》（主編，2017年8月出版），中國法制出版社；

[6]唐青林律師出版著作：《公司訴訟法律實務精解與百案評析》（主編，2013年8月出版），中國法制出版社；

[7]唐青林律師出版著作：《公司并購法律實務精解與百案評析》（主編，2013年8月出版），中國法制出版社；

[8]唐青林律師出版著作：《企業(yè)糾紛法律實務精解與百案評析》（主編，2013年5月出版），中國法制出版社；

[9]唐青林律師出版著作：《最新公司法律理論與律師實務》（副主編，2007年2月出版），國家知識產(chǎn)權(quán)出版社。

[10]唐青林律師出版著作：《企業(yè)并購法律實務》（副主編，2005年1月出版），群眾出版社。

[11]唐青林律師出版著作：《公司保衛(wèi)戰(zhàn)：公司控制權(quán)案例點評與戰(zhàn)術(shù)指導【第三版】》中國法制出版社，2024年出版。

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