懲罰性賠償?shù)闹鲝埮c舉證技巧:怎么證明被告的主觀惡意?怎么計算賠償基數(shù)?

【主編簡介】唐青林律師，深耕商業(yè)秘密20年。中國人民大學(xué)法學(xué)碩士，出版三部商業(yè)秘密專業(yè)著作，辦理多起億元乃至近10億級商業(yè)秘密大案，主辦多起案件入選最高法院、最高檢察院典型案例。（商業(yè)秘密保護熱線：13910169772）

懲罰性賠償是商業(yè)秘密案件中最具威懾力的法律武器，也是權(quán)利人實現(xiàn)足額賠償、懲戒惡意侵權(quán)的核心手段。2019年《反不正當(dāng)競爭法》修改引入懲罰性賠償制度后，最高人民法院通過一系列標(biāo)桿案例明確了其適用標(biāo)準(zhǔn)。但司法實踐中，多數(shù)懲罰性賠償主張因舉證不足未獲支持，核心問題集中在主觀惡意證明不充分和賠償基數(shù)計算不準(zhǔn)確兩大方面。

本文結(jié)合《反不正當(dāng)競爭法（2025修訂）》、《最高人民法院關(guān)于審理侵害知識產(chǎn)權(quán)民事糾紛案件適用懲罰性賠償?shù)慕忉尅芬约爸笇?dǎo)性案例，全面拆解商業(yè)秘密案件懲罰性賠償?shù)倪m用條件、主觀惡意的證明方法、賠償基數(shù)的計算規(guī)則與舉證技巧，為企業(yè)法務(wù)與律師同行提供辦案思路。

一、商業(yè)秘密懲罰性賠償?shù)姆ǘㄟm用前提

《反不正當(dāng)競爭法（2025修訂）》第二十二條第三款規(guī)定：經(jīng)營者故意實施侵犯商業(yè)秘密行為，情節(jié)嚴(yán)重的，可以在按照上述方法確定數(shù)額的一倍以上五倍以下確定賠償數(shù)額。《最高人民法院關(guān)于審理侵害知識產(chǎn)權(quán)民事糾紛案件適用懲罰性賠償?shù)慕忉尅返谝粭l規(guī)定：原告主張被告故意侵害其依法享有的知識產(chǎn)權(quán)且情節(jié)嚴(yán)重，請求判令被告承擔(dān)懲罰性賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法審理。

根據(jù)上述法律規(guī)定，主張懲罰性賠償必須同時滿足兩個核心要件：被告具有主觀惡意且侵權(quán)情節(jié)嚴(yán)重，二者缺一不可。

二、核心難點一：被告主觀惡意的證明方法與舉證要點

主觀惡意是懲罰性賠償適用的首要前提，指被告明知或應(yīng)知其行為侵犯他人商業(yè)秘密，仍故意實施侵權(quán)行為。司法實踐中，主觀惡意的證明可通過客觀行為推定。結(jié)合最高人民法院典型案例，存在以下六種情形的，可推定被告具有主觀惡意。

（一）被告核心人員曾與原告存在勞動關(guān)系或合作關(guān)系，且接觸過涉案商業(yè)秘密

這是最常見的主觀惡意推定情形。如果被告的核心技術(shù)人員、管理人員曾是原告的員工，或被告與原告曾存在合作、代工、許可等關(guān)系，且實際接觸過涉案商業(yè)秘密，即可作為認(rèn)定被告應(yīng)當(dāng)明知該信息屬于原告商業(yè)秘密的重要證據(jù)，結(jié)合其他事實可推定其主觀具有惡意。

在(2023)最高法知民終1590號案件中，吉某集團下屬成都公司近40名高級管理人員及技術(shù)人員在2016年7月前后陸續(xù)離職，加入威某集團及其關(guān)聯(lián)公司，其中多人直接參與過吉某新能源汽車底盤應(yīng)用技術(shù)的研發(fā)。最高人民法院認(rèn)為，威某集團在短時間內(nèi)大規(guī)模挖走吉某核心技術(shù)人員，且這些人員均接觸過涉案底盤技術(shù)秘密，足以推定威某集團明知涉案技術(shù)屬于吉某的商業(yè)秘密，主觀惡意明顯。

舉證要點：

1．勞動合同、保密協(xié)議、競業(yè)限制協(xié)議、離職證明、工作交接記錄；

2．員工參與涉案技術(shù)研發(fā)的證據(jù)（如研發(fā)日志、會議紀(jì)要、郵件往來、項目審批文件）；

3．合作協(xié)議、技術(shù)許可合同、保密承諾書等，證明被告或其員工有接觸涉案商業(yè)秘密的渠道和事實。

（二）被告以侵害知識產(chǎn)權(quán)為業(yè)

根據(jù)指導(dǎo)性案例219號廣州天某高新材料股份有限公司、九江天某高新材料有限公司訴安徽紐某精細(xì)化工有限公司等侵害技術(shù)秘密糾紛案[(2019)最高法知民終562號]的裁判要點，行為人明知其行為構(gòu)成侵權(quán)，已實際實施侵權(quán)行為且該行為構(gòu)成其主營業(yè)務(wù)的，可以認(rèn)定為“以侵害知識產(chǎn)權(quán)為業(yè)”，屬于主觀惡意極其嚴(yán)重的情形。

在(2019)最高法知民終562號案件中，安徽紐某公司自2011年成立以來，僅生產(chǎn)卡波姆產(chǎn)品，其全部生產(chǎn)工藝、設(shè)備技術(shù)均來源于華某從廣州某賜公司非法獲取的技術(shù)秘密。即便其原法定代表人劉某因侵犯商業(yè)秘密罪被追究刑事責(zé)任后，安徽紐某公司仍未停止侵權(quán)，銷售范圍遍及二十余個國家和地區(qū)。最高人民法院認(rèn)定其“以侵權(quán)為業(yè)”，主觀惡意深重。

舉證要點：

1．被告的營業(yè)執(zhí)照、工商登記信息、經(jīng)營范圍；

2．被告的產(chǎn)品宣傳資料、官網(wǎng)信息、銷售記錄、納稅申報數(shù)據(jù)；

3．被告的財務(wù)報表、審計報告，證明侵權(quán)產(chǎn)品是被告的唯一或主要產(chǎn)品，侵權(quán)收入是其主要利潤來源。

（三）被告存在重復(fù)侵權(quán)、持續(xù)侵權(quán)行為

被告曾因侵犯同一商業(yè)秘密被行政、刑事處罰或民事判決認(rèn)定侵權(quán)后，仍繼續(xù)實施侵權(quán)行為，或在訴訟期間拒不停止侵權(quán)，可直接推定其具有主觀惡意。

典型案例1：在(2022)最高法知民終1592號案件中，沈陽某機械有限公司、沈陽某機械制造有限公司曾于2011年因侵害沈鼓集團商業(yè)秘密被公安機關(guān)調(diào)查，并書面承諾停止侵權(quán)。但在此后長達(dá)10年的時間里，兩公司仍持續(xù)使用涉案葉輪模型基本級數(shù)據(jù)和軟件生產(chǎn)、銷售離心壓縮機。最高人民法院認(rèn)定其主觀惡意極其嚴(yán)重，適用2倍懲罰性賠償。

典型案例2：在(2023)最高法知民終1590號案件中，威某集團在訴訟期間仍繼續(xù)生產(chǎn)、銷售使用涉案底盤技術(shù)秘密的EX系列車型，最高人民法院將此作為認(rèn)定主觀惡意和確定懲罰性賠償倍數(shù)的重要依據(jù)。

舉證要點：

1．此前的行政處罰決定書、刑事判決書、民事判決書、調(diào)解書、和解協(xié)議、承諾書；

2．訴訟期間被告仍在生產(chǎn)、銷售侵權(quán)產(chǎn)品的證據(jù)（如公證購買的產(chǎn)品、官網(wǎng)宣傳、電商平臺銷售記錄、客戶證言）；

3．被告在侵權(quán)期間的生產(chǎn)規(guī)模、銷售范圍、利潤情況等證據(jù)。

（四）被告以盜竊、賄賂、電子侵入等不正當(dāng)手段獲取商業(yè)秘密

被告主動采取不正當(dāng)手段獲取商業(yè)秘密的行為本身，就足以證明其主觀上具有明確的侵權(quán)故意。

舉證要點：

1．公安機關(guān)的立案決定書、訊問筆錄、搜查筆錄、扣押清單；

2．電子數(shù)據(jù)鑒定報告、被告非法復(fù)制文件的記錄、服務(wù)器訪問日志；

3．轉(zhuǎn)賬憑證、聊天記錄、郵件往來等，證明被告實施了賄賂、欺詐等行為。

（五）被告存在惡意規(guī)避法律責(zé)任的行為

被告為掩蓋侵權(quán)行為，采取修改技術(shù)參數(shù)、變更公司名稱、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)、注銷主體、通過關(guān)聯(lián)公司轉(zhuǎn)移侵權(quán)收益等方式規(guī)避法律責(zé)任，可推定其主觀惡意。

舉證要點：

1．被告的工商變更記錄、股權(quán)結(jié)構(gòu)變動信息；

2．被告的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移憑證、銀行流水；

3．被告與關(guān)聯(lián)公司的交易記錄、人員交叉任職證據(jù)；

4．技術(shù)修改對比報告，證明被告僅對涉案技術(shù)進行非實質(zhì)性修改以規(guī)避侵權(quán)認(rèn)定。

（六）被告在訴訟中存在舉證妨礙等不誠信訴訟行為

被告無正當(dāng)理由拒不提供其掌握的財務(wù)賬冊、生產(chǎn)記錄、銷售數(shù)據(jù)等關(guān)鍵證據(jù)，或偽造、銷毀、隱匿證據(jù)，可推定其主觀惡意。

在(2019)最高法知民終562號案件中，安徽紐某公司在訴訟中無正當(dāng)理由拒不提供原始會計憑證、賬冊、利潤表，構(gòu)成舉證妨礙。最高人民法院將此作為認(rèn)定其主觀惡意和情節(jié)嚴(yán)重的重要因素，并按照廣州某賜公司主張的行業(yè)毛利率計算侵權(quán)獲利。

舉證要點：

1．法院的證據(jù)交換筆錄、責(zé)令提交證據(jù)通知書；

2．被告的書面答復(fù)、庭審陳述；

3．原告申請法院調(diào)取證據(jù)的申請書及法院的裁定。

三、核心難點二：賠償基數(shù)的計算規(guī)則與舉證技巧

人民法院確定懲罰性賠償數(shù)額時，首先以原告實際損失數(shù)額、被告因侵權(quán)所獲得的利益作為計算基數(shù)。若上述數(shù)額難以計算，可依法參照該權(quán)利許可使用費的倍數(shù)合理確定。司法實踐中，最常用的是被告侵權(quán)獲利，其次是原告實際損失，許可使用費的適用相對較少。

（一）以被告侵權(quán)獲利為基數(shù)的計算方法與舉證要點

侵權(quán)獲利=侵權(quán)產(chǎn)品銷售額×產(chǎn)品利潤率×涉案技術(shù)秘密的利潤貢獻率。這是目前法院最認(rèn)可的計算方式，三大標(biāo)桿案例均采用了該方法。

1.侵權(quán)產(chǎn)品銷售額的確定

優(yōu)先依據(jù)：被告自認(rèn)的銷售額、被告向稅務(wù)機關(guān)申報的銷售額、被告在招股說明書、年報、半年報等公開文件中披露的銷售額。

在(2023)最高法知民終1590號案件中，最高人民法院采用的是威某集團招股說明書中披露的2018年9月至2022年第一季度EX系列車型銷售數(shù)量（81733輛）和平均售價（175200元）計算總銷售額。

在(2022)最高法知民終1592號案件中，最高人民法院采用從市場監(jiān)督管理部門調(diào)取的兩被告2013年6月20日至2021年5月21日期間的企業(yè)年度報告中的利潤總額作為計算基礎(chǔ)。

舉證要點：

1．被告的招股說明書、年報、半年報、公告等公開文件；

2．被告的稅務(wù)申報表、納稅證明；

3．銷售合同、發(fā)票、發(fā)貨單、出庫單；

4．電商平臺銷售數(shù)據(jù)、展會訂單、客戶證言；

5．若被告拒不提供銷售數(shù)據(jù)，可申請法院向稅務(wù)機關(guān)、電商平臺、行業(yè)協(xié)會調(diào)取，或主張按原告提供的證據(jù)計算。

2.產(chǎn)品利潤率的確定

優(yōu)先依據(jù)：被告自己披露的利潤率；若被告未披露或拒不提供，可參照原告同期同類產(chǎn)品的利潤率，或行業(yè)平均利潤率。

(2023)最高法知民終1590號案件中，最高人民法院參考新能源汽車代表性企業(yè)同期毛利率（10.6%-17.9%），結(jié)合案件情況確定了合理的利潤率。

(2019)最高法知民終562號案件中，因安徽紐某公司拒不提供財務(wù)賬冊，最高人民法院按照廣州某賜公司年報公布的精細(xì)化工行業(yè)毛利率（32.26%）計算。

舉證要點：

1．原告的財務(wù)報表、審計報告、成本核算資料；

2．行業(yè)協(xié)會發(fā)布的行業(yè)平均利潤率數(shù)據(jù)；

3．第三方機構(gòu)出具的行業(yè)分析報告、市場調(diào)研報告；

4．被告在其他案件或公開場合披露的利潤率信息。

3.涉案技術(shù)秘密的利潤貢獻率

這是計算中最具爭議的環(huán)節(jié)，指涉案技術(shù)秘密對侵權(quán)產(chǎn)品利潤的貢獻比例。法院通常會綜合考慮技術(shù)秘密的類型、重要程度、在產(chǎn)品生產(chǎn)中的作用、其他生產(chǎn)要素的貢獻等因素確定。

(2023)最高法知民終1590號：吉某集團主張涉案底盤技術(shù)秘密占底盤技術(shù)的80%，最高人民法院予以采納，最終按該比例計算侵權(quán)獲利。

(2019)最高法知民終562號：最高人民法院綜合考慮涉案生產(chǎn)工藝技術(shù)在卡波產(chǎn)品生產(chǎn)中的作用，酌情確定技術(shù)貢獻率為50%。

(2022)最高法知民終1592號：最高人民法院酌情確定涉案葉輪模型基本級數(shù)據(jù)和軟件的技術(shù)貢獻率為30%。

舉證要點：

1．原告的研發(fā)投入證據(jù)（如研發(fā)費用憑證、研發(fā)人員工資、設(shè)備采購記錄）；

2．技術(shù)專家出具的專家意見，說明涉案技術(shù)秘密在產(chǎn)品中的核心作用；

3．行業(yè)內(nèi)同類技術(shù)的貢獻比例參考案例；

4．被告的技術(shù)來源證據(jù)，證明被告沒有其他合法技術(shù)來源；

5．可申請法院委托專業(yè)機構(gòu)對技術(shù)貢獻率進行鑒定。

（二）以原告實際損失為基數(shù)的計算方法與舉證要點

實際損失=原告因侵權(quán)所減少的銷售量×原告產(chǎn)品的單位利潤。該方法適用于原告能夠證明其銷售量減少與被告侵權(quán)行為之間存在直接因果關(guān)系的情形。

舉證要點：

1．原告侵權(quán)前后的銷售數(shù)據(jù)對比、財務(wù)報表；

2．原告市場份額變化數(shù)據(jù)、行業(yè)市場分析報告；

3．客戶流失證據(jù)（如客戶終止合作的函件、客戶轉(zhuǎn)向被告的證據(jù)）；

4．原告產(chǎn)品的單位利潤計算依據(jù)（如成本核算表、銷售發(fā)票）；

5．需要注意排除市場環(huán)境變化、自身經(jīng)營管理、產(chǎn)品更新?lián)Q代等其他因素對銷售量的影響。

（三）以許可使用費為基數(shù)的計算方法與舉證要點

若原告曾將涉案商業(yè)秘密許可給第三方使用，可參照該許可使用費的合理倍數(shù)計算賠償基數(shù)。

舉證要點：

1．許可使用合同、許可費支付憑證、銀行轉(zhuǎn)賬記錄；

2．許可使用的范圍、期限、地域、方式等證據(jù)；

3．被許可方的實際使用情況、經(jīng)營情況；

4．需要證明該許可使用費是真實、合理的，且與涉案侵權(quán)行為的性質(zhì)、范圍、持續(xù)時間相當(dāng)。

四、懲罰性賠償倍數(shù)的確定與主張技巧

懲罰性賠償?shù)谋稊?shù)應(yīng)當(dāng)與被告的主觀惡意程度、侵權(quán)情節(jié)的嚴(yán)重程度相匹配。司法實踐中，法院通常綜合考慮以下因素確定倍數(shù)：

1.主觀惡意程度：以侵權(quán)為業(yè)、重復(fù)侵權(quán)、大規(guī)模侵權(quán)的，倍數(shù)較高；

2.侵權(quán)情節(jié)：侵權(quán)持續(xù)時間、侵權(quán)規(guī)模、侵權(quán)范圍、造成的損害后果；

3.被告的悔改表現(xiàn)：是否主動停止侵權(quán)、是否積極配合訴訟、是否賠償原告損失；

4.被告的經(jīng)濟狀況：確保懲罰性賠償能夠起到懲戒作用。

主張技巧：

1．在起訴時明確提出懲罰性賠償?shù)木唧w倍數(shù)，并逐一對應(yīng)列舉證明主觀惡意和情節(jié)嚴(yán)重的證據(jù)；

2．在庭審中重點闡述被告侵權(quán)行為的惡劣程度和造成的嚴(yán)重后果，如導(dǎo)致原告市場份額大幅下降、研發(fā)投入無法收回、核心競爭力受損等；

3．引用最高人民法院的典型案例作為參考，說明類似案件的倍數(shù)適用標(biāo)準(zhǔn)。

懲罰性賠償是商業(yè)秘密案件中懲戒惡意侵權(quán)、實現(xiàn)足額賠償?shù)暮诵氖侄危溥m用的關(guān)鍵在于充分舉證被告的主觀惡意和準(zhǔn)確計算賠償基數(shù)。權(quán)利人應(yīng)當(dāng)在訴前全面收集證據(jù)，重點圍繞被告的接觸關(guān)系、侵權(quán)行為性質(zhì)、持續(xù)時間、侵權(quán)規(guī)模等方面證明主觀惡意；同時通過證據(jù)保全、司法審計等方式固定被告的侵權(quán)獲利證據(jù)，合理確定技術(shù)貢獻率，為懲罰性賠償?shù)倪m用奠定堅實基礎(chǔ)。

*此處北京云亭律師事務(wù)所，為作者完成文章寫作時所在工作單位。

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主編簡介

唐青林，律師，北京云亭律師事務(wù)所，創(chuàng)始合伙人。中國人民大學(xué)法學(xué)院民商法專業(yè)法學(xué)碩士，擁有超26年法律服務(wù)經(jīng)驗，深耕商業(yè)秘密法律服務(wù)領(lǐng)域，專注商業(yè)秘密侵權(quán)民事訴訟、侵犯商業(yè)秘密罪刑事控告、商業(yè)秘密合規(guī)體系、商業(yè)秘密保密體系搭建全鏈條法律服務(wù)，累計為近百起商業(yè)秘密疑難復(fù)雜訴訟案件與非訴項目提供專業(yè)服務(wù)，擁有豐富的勝訴實戰(zhàn)經(jīng)驗與辦案業(yè)績。

專業(yè)深耕與著作成果

多年來始終聚焦商業(yè)秘密實務(wù)研究與經(jīng)驗沉淀，先后在中國法治出版社出版3部商業(yè)秘密領(lǐng)域?qū)I(yè)著作：

（1）《商業(yè)秘密保護實務(wù)精解與百案評析》（2008年）

（2）《商業(yè)秘密百案評析與企業(yè)保密體系建設(shè)指南》（2013年）

（3）《商業(yè)秘密案件裁判規(guī)則——全面梳理中國商業(yè)秘密案件司法裁判規(guī)則》（2022年）

核心辦案業(yè)績

（1）經(jīng)辦某商業(yè)秘密案件取得2億元判賠結(jié)果；2024年代理的商業(yè)秘密民事案件（代理原告），被某省高級人民法院評為該省年度判賠額最高案件；目前正在辦理標(biāo)的額10億元的商業(yè)秘密案件。

（2）多起經(jīng)辦案件入選最高人民法院2023年度中國法院50件典型知識產(chǎn)權(quán)案例、最高人民檢察院2015年度檢察機關(guān)保護知識產(chǎn)權(quán)十大典型案例，以及湖北省知識產(chǎn)權(quán)保護十大典型案例、年度保護白皮書收錄案例。

（3）代理原告的多起商業(yè)秘密民事案件獲得勝訴判決，多起案件為當(dāng)事人爭取到法院支持的2倍或3倍懲罰性賠償。

（4）代理被告的多起商業(yè)秘密侵權(quán)案件，為當(dāng)事人爭取到法院判定不構(gòu)成侵權(quán)的勝訴結(jié)果；代理多起商業(yè)秘密刑事案件被告人/被告單位，取得無罪判決、檢察院不予追訴的辦案結(jié)果。

（5）協(xié)助多家企業(yè)完成商業(yè)秘密保密體系建設(shè)，搭建全流程合規(guī)方案。

（6）唐青林律師成功代理億元級商業(yè)秘密案,判賠金額成功壓降90%

社會兼職

（1）最高人民法院訴訟服務(wù)中心訴訟服務(wù)志愿專家（2018-2023、2023-2028）

（2）北京大學(xué)國際知識產(chǎn)權(quán)研究中心研究員

（3）中國知識產(chǎn)權(quán)研究會知識產(chǎn)權(quán)與科技金融專業(yè)委員會副主任

（4）北京市律師協(xié)會第十一屆、第十二屆公司法專業(yè)委員會副主任

（5）北京外國語大學(xué)法學(xué)院研究生導(dǎo)師

行業(yè)榮譽

（1）入圍“2026 ALB中國法律大獎“年度知識產(chǎn)權(quán)律師大獎”提名

（2）入選IPR DAILY“中國50位50歲以下知識產(chǎn)權(quán)精英律師”榜單

（3）2025年度LEGALBAND客戶首選：知識產(chǎn)權(quán)律師15強

（4）2025年度GCP知識產(chǎn)權(quán)專家30強

（5）2023年度GRCD中國合規(guī)大獎「知識產(chǎn)權(quán)合規(guī)年度律師」

（6）2024年度中國區(qū)LegalOne實力之星（知識產(chǎn)權(quán)·商業(yè)秘密領(lǐng)域）

（7） LegalOne Merits (典范)獎獲得者

（8）唐青林律師榮登LEGALBAND 2026年度“中國頂級律師排行榜”（知識產(chǎn)權(quán)訴訟領(lǐng)域）

商業(yè)秘密法律熱線：

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