湖南
文 / 9C律師 李晶
股東代表訴訟，也叫股東代位訴訟，指的是當(dāng)公司的合法權(quán)益受到不法侵害，而公司怠于追究相關(guān)責(zé)任人的責(zé)任時，符合法定條件的股東為了公司的利益，以自己的名義代表公司提起的訴訟。
這是中小股東維權(quán)的利器，也是公司內(nèi)部監(jiān)督機制失靈時的重要救濟措施。當(dāng)公司“受傷”卻不愿或不能為自己維權(quán)時，股東可以越位出擊，代公司行使訴權(quán)。
但是，并非任何股東在任何情況下都可以代表公司起訴，法律對此設(shè)定了嚴(yán)格的條件。
首先，《公司法》對可以代表公司起訴的股東資格作了嚴(yán)格要求。
一個是持股比例，有限責(zé)任公司的股東沒有持股比例要求，股份有限公司的股東要求單獨或者合計持有公司百分之一以上股份。
另一個是持股時間，有限責(zé)任公司的股東沒有持股時間限制，股份有限公司的股東要求連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份。
而且，在司法實踐中，通常要求原告在訴訟過程中要始終保持股東身份，不能官司還沒打完就把股權(quán)轉(zhuǎn)讓出去了，失去了股東的身份，原告就不適格了，法院就無法支持你的訴求。不過，只要滿足持股時間，何時成為股東倒并不影響起訴，即使被告行為發(fā)生時原告尚未成為公司股東也沒關(guān)系。
其次，股東代表訴訟的提起必須以公司利益受到損害為前提。
根據(jù)《公司法》第一百八十九條的規(guī)定，股東可以提起代表訴訟的情形有：董事、監(jiān)事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的;他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的;公司全資子公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員有上述情形的。
這里關(guān)于公司全資子公司的相關(guān)規(guī)定，是新公司法新增的內(nèi)容。當(dāng)全資子公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員侵犯全資子公司合法權(quán)益并造成損失，而全資子公司怠于起訴時，符合條件的母公司股東可以代表該全資子公司提起訴訟。這一制度將股東代表訴權(quán)穿透至公司的全資子公司，進(jìn)一步強化了對中小股東利益的保護(hù)。
從訴訟類型看，董事、高級管理人員違反忠實義務(wù)侵占公司財產(chǎn)、控股股東利用關(guān)聯(lián)交易損害公司利益、第三人與公司訂立不利于公司的合同等情形，都可以通過股東代表訴訟來維護(hù)公司利益。
第三，股東提起代表訴訟前，必須履行一定的前置程序。
根據(jù)《公司法》第一百八十九條的規(guī)定，針對董事、高級管理人員的侵權(quán)行為，股東應(yīng)當(dāng)書面請求監(jiān)事會向人民法院提起訴訟;針對監(jiān)事的侵權(quán)行為，股東應(yīng)當(dāng)書面請求董事會向人民法院提起訴訟。如果他人侵犯公司合法權(quán)益，股東同樣需依照這個程序提出請求。
如果對方收到請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害，那么股東可以以自己的名義直接起訴。
另外，根據(jù)《公司法司法解釋四》第二十五條、第二十六條的規(guī)定，股東代表訴訟的勝訴利益歸屬于公司，而非提起訴訟的股東本人，畢竟股東是在代表公司維權(quán)。如果訴訟請求部分或者全部得到人民法院支持，公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)股東因參加訴訟支付的合理費用。
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