寫在前面：本書以《民法典》《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》為主線，全方位、多角度解讀建設(shè)工程施工合同法律糾紛，值此新書上市之際，推薦給工程行業(yè)人士和法律從業(yè)人員作為案頭工具書參閱。下述《建設(shè)工程施工合同糾紛類案檢索方法與經(jīng)驗(yàn)分享》，源自本書作者邢萬兵律師在新書《建設(shè)工程施工合同糾紛要點(diǎn)解讀與類案檢索》付梓第一時(shí)間所寫，原滋原味再現(xiàn)了其獨(dú)道的類案檢索法和加工術(shù)。

建設(shè)工程施工合同糾紛要點(diǎn)解讀與類案檢索

邢萬兵律師?傾力新著

2022年11月初，拙作《建設(shè)工程施工合同糾紛要點(diǎn)解讀與類案檢索》在法律出版社出版，這是一部全方位、多角度解讀建設(shè)工程施工合同糾紛的法律實(shí)務(wù)書籍，供工程行業(yè)人士、法律從業(yè)者使用。

本書特點(diǎn)之一是新角度、大概念，將實(shí)際施工人制度分為轉(zhuǎn)包違法分包和掛靠，將黑白合同分為四個(gè)場(chǎng)景，對(duì)掛靠、優(yōu)先受償權(quán)、結(jié)算協(xié)議、專屬管轄等問題進(jìn)行大概念式解讀。

特點(diǎn)之二是減少大段理論推導(dǎo)，呈現(xiàn)“純干貨”，所述觀點(diǎn)皆來源于生效判決的裁判規(guī)則，就此意義上，作者承擔(dān)著“法治搬運(yùn)工”的角色。

特點(diǎn)之三是類案檢索，作者就每一個(gè)爭(zhēng)議問題檢索了數(shù)十起甚至上百起類案，經(jīng)過認(rèn)真篩選，匹配了最具有代表性的案例，律例并行，以例輔律。

特點(diǎn)之四是案例再?gòu)?fù)盤，從應(yīng)訴答辯角度或從合同管理角度對(duì)裁判規(guī)則再次“深加工”，提升裁判規(guī)則的適用性與指導(dǎo)性。

本書在寫作過程中，作者檢索了2000多起經(jīng)典案例，現(xiàn)就類案檢索方法與經(jīng)驗(yàn)分享于此，供讀者諸君共饗。

類案檢索之前，首先應(yīng)當(dāng)調(diào)研現(xiàn)行法律法規(guī)，包括法律、行政法規(guī)、司法解釋以及地方法院制定的審判指導(dǎo)意見，加以分類整理；其次應(yīng)當(dāng)廣泛閱讀實(shí)務(wù)文章，北大法寶、中國(guó)知網(wǎng)、人民法院網(wǎng)等網(wǎng)站以及公眾號(hào)、百家號(hào)等自媒體上大量實(shí)務(wù)文章可供閱讀。通過調(diào)研法律法規(guī)和閱讀實(shí)務(wù)文章，構(gòu)建知識(shí)框架，歸納爭(zhēng)議問題。

以結(jié)算協(xié)議為例，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第29條規(guī)定“當(dāng)事人在訴訟前已經(jīng)對(duì)建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算達(dá)成協(xié)議，訴訟中一方當(dāng)事人申請(qǐng)對(duì)工程造價(jià)進(jìn)行鑒定的，人民法院不予準(zhǔn)許。”文義解釋本條，達(dá)成結(jié)算協(xié)議后不啟動(dòng)造價(jià)鑒定，但是適用本條的前提是協(xié)議成立，如何審查結(jié)算協(xié)議的成立要件？達(dá)成結(jié)算協(xié)議后一方當(dāng)事人提出索賠是否支持？結(jié)算協(xié)議無效與可撤銷的情形包括什么？有多少成功案例？帶著這些問題檢索案例，才能有的放矢，逐個(gè)解決問題。

目前，中國(guó)裁判文書網(wǎng)、法信、北大法寶、威科先行、Alpha案例庫(kù)等網(wǎng)站都具有案例檢索功能，筆者以中國(guó)裁判文書網(wǎng)為例介紹檢索方法。

《最高人民法院關(guān)于統(tǒng)一法律適用加強(qiáng)類案檢索的指導(dǎo)意見（試行）》第5條規(guī)定，類案檢索可以采用關(guān)鍵詞檢索、法條關(guān)聯(lián)案件檢索、案例關(guān)聯(lián)檢索等方法，該規(guī)定與筆者使用的檢索方法完全吻合。

案例檢索方法之一：關(guān)鍵詞檢索方法。就某一爭(zhēng)議焦點(diǎn)，設(shè)定原告訴稱、被告辯稱、本院查明、本院認(rèn)為等部分可能提及的關(guān)鍵詞，在檢索欄輸入多個(gè)關(guān)鍵詞進(jìn)行檢索。以“發(fā)包人在拖欠承包人范圍內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任”為例，涉及的爭(zhēng)議問題包括工程未結(jié)算，如何查明欠付范圍？就欠付數(shù)額，哪一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任？發(fā)包人責(zé)任形式是連帶責(zé)任，還是直接給付責(zé)任？為解決這些問題，可以輸入“發(fā)包人、實(shí)際施工人、欠付、查明、未結(jié)算、連帶責(zé)任、舉證責(zé)任”等關(guān)鍵詞進(jìn)行檢索。根據(jù)實(shí)際需要，關(guān)鍵詞可以隨時(shí)更換，這是一個(gè)動(dòng)態(tài)過程。

案例檢索方法之二：法條關(guān)聯(lián)案件檢索方法。在法條中找到關(guān)鍵詞，在檢索欄輸入關(guān)鍵詞進(jìn)行檢索。例如，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第24條第1款規(guī)定“當(dāng)事人就同一建設(shè)工程訂立的數(shù)份建設(shè)工程施工合同均無效，但建設(shè)工程質(zhì)量合格，一方當(dāng)事人請(qǐng)求參照實(shí)際履行的合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補(bǔ)償承包人的，人民法院應(yīng)予支持。”本條所解決的是數(shù)份施工合同均無效如何確定結(jié)算依據(jù)的問題，難點(diǎn)是如何認(rèn)定實(shí)際履行的合同，可見將“一方當(dāng)事人請(qǐng)求參照實(shí)際履行的合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補(bǔ)償承包人的”作為關(guān)鍵詞進(jìn)行檢索，了解人民法院如何認(rèn)定實(shí)際履行的合同。

案例檢索方法之三：案例關(guān)聯(lián)檢索方法。目前，法信、北大法寶為某一案例匹配了關(guān)聯(lián)案例，這些關(guān)聯(lián)案例由人工智能匹配，關(guān)聯(lián)性不強(qiáng)，閱讀耗時(shí)較多，不予推薦。

檢索結(jié)果展示后可以進(jìn)一步使用高級(jí)檢索功能，提高檢索結(jié)果的精準(zhǔn)性。以中國(guó)裁判文書網(wǎng)為例：

• (1)可以在“案由、法院層級(jí)、裁判年份、審判程序、文書類型”項(xiàng)下進(jìn)一步篩選；
• (2)全文檢索時(shí)，可以將關(guān)鍵詞定位在“首部、當(dāng)事人段、事實(shí)、理由、裁判結(jié)果”等部位。

閱讀裁判文書時(shí)應(yīng)當(dāng)快速定位到“本院認(rèn)為”部分，內(nèi)容切題且實(shí)質(zhì)性回應(yīng)了爭(zhēng)議問題，應(yīng)予收藏。收藏案例遵循“從高、從新、從精”原則，即上一級(jí)法院優(yōu)先、裁判時(shí)間優(yōu)先、精品案例優(yōu)先。

打開個(gè)人中心，進(jìn)入“案例包”可以查閱被收藏案例。此前的檢索只是案例檢索，真正意義上的類案檢索還需要“深加工”。

個(gè)人中心有“重命名”功能，可以對(duì)每一起案例重新命名，字?jǐn)?shù)限于100字。筆者使用的命名方法是“糾紛類型+爭(zhēng)議焦點(diǎn)+核心理由+支持/不支持+法院+審級(jí)+年份”，枚舉三例如下：

• （1）掛靠人起訴（發(fā)包人知道 事實(shí)合同 支持）最高院 二審 2021；
• （2）黑白合同（合同均無效 實(shí)際履行合同認(rèn)定 補(bǔ)充協(xié)議 支付憑證） 最高院 再審 駁回再審 2022；
• （3）執(zhí)行異議之訴（掛靠人提出 賬戶獨(dú)立 工人工資 審查實(shí)際施工人 支持）最高院 再審 指令再審 2011。

案例重命名后，每個(gè)案例項(xiàng)下的爭(zhēng)議問題一目了然，在“案例包名稱”欄中輸入重命名時(shí)設(shè)定的關(guān)鍵詞，可以檢索所收藏的案例，檢索結(jié)果即為同類案例。

提煉同類案例的裁判規(guī)則，可以形成類案檢索報(bào)告。成熟穩(wěn)定的裁判規(guī)則最少應(yīng)當(dāng)有20起最高人民法院同類案例所支撐，經(jīng)過時(shí)間檢驗(yàn)，這些裁判規(guī)則的觀點(diǎn)一致、成熟穩(wěn)定，即使有相反觀點(diǎn)，相反觀點(diǎn)也是非主流觀點(diǎn)（類案檢索報(bào)告應(yīng)當(dāng)包括相反觀點(diǎn)）。同一問題長(zhǎng)期存在兩種相反裁判觀點(diǎn)，或者當(dāng)事人就同一問題普遍產(chǎn)生爭(zhēng)議，可以向全國(guó)人大或最高人民法院提出立法建議。

提煉同類案例的裁判規(guī)則，總結(jié)成敗得失經(jīng)驗(yàn)，可以拓展代理思路，指導(dǎo)合同管理。例如，工程掛靠，內(nèi)部承包合同簽訂時(shí)間晚于施工合同，內(nèi)部承包合同沒有界定被掛靠建筑企業(yè)與掛靠人的關(guān)系，也沒有約定“背靠背”條款，掛靠關(guān)系或?qū)⒈徽J(rèn)定為轉(zhuǎn)包關(guān)系，建筑企業(yè)的法律責(zé)任從轉(zhuǎn)交責(zé)任轉(zhuǎn)變?yōu)橹Ц敦?zé)任，這將是建筑企業(yè)不能承受之重，此時(shí)應(yīng)當(dāng)引導(dǎo)建筑企業(yè)完善合同管理制度。一個(gè)案例勝似一堆理論，裁判規(guī)則對(duì)于科學(xué)指導(dǎo)建筑企業(yè)合同管理具有重要意義。

需要強(qiáng)調(diào)，世界上沒有相同的面孔，也沒有完全相同的案例，同樣是管理費(fèi)，部分判決予以支持，其他判決卻不予支持，其中緣由應(yīng)當(dāng)深入研究，很多情況下支持或不支持是人民法院是基于合同履行的客觀情況，根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則和公平原則對(duì)當(dāng)事人利益平衡之后的結(jié)果。所以，類案裁判規(guī)則不能絕對(duì)化、機(jī)械式理解。

最后，特別提請(qǐng)讀者諸君注意，應(yīng)當(dāng)區(qū)分最高人民法院的再審裁定和二審判決。再審程序的定位是依法糾錯(cuò)，原審判決不一定完全正確，但未必是錯(cuò)案，不一定符合再審條件，駁回再審裁定旨在回應(yīng)當(dāng)事人的再審申請(qǐng)，不代表最高人民法院觀點(diǎn)；二審程序的定位是審查法律適用問題，精準(zhǔn)定分止?fàn)帲罡呷嗣穹ㄔ憾徟袥Q和提審后本案判決，才能稱之為“最高人民法院觀點(diǎn)”。

以上內(nèi)容，是筆者在中國(guó)裁判文書上類案檢索的方法與心得體會(huì)，謹(jǐn)供讀者諸君參考。更多內(nèi)容敬請(qǐng)參閱拙作《建設(shè)工程施工合同糾紛要點(diǎn)解讀與類案檢索》。（文/北京和銘律師事務(wù)所邢萬兵，本書上市之際，應(yīng)法律出版社之邀，就類案檢索與加工之術(shù)作文一篇，以饗諸君）