按：一位民營企業(yè)家被指控犯有組織、領(lǐng)導(dǎo)黑社會性質(zhì)組織罪、六起尋釁滋事罪、兩起妨害作證罪、兩起非法占用農(nóng)用地罪和一起非法買賣爆炸物罪。本人為第一被告人作了全案無罪辯護(hù)。經(jīng)過艱苦努力，最終一審法院判決組織、領(lǐng)導(dǎo)黑社會性質(zhì)組織罪、非法買賣爆炸物罪、一起非法占用農(nóng)用地罪和兩起尋釁滋事罪不能成立。法院以其余罪名合并判處被告人五年六個月，二審上訴后繼續(xù)減刑。現(xiàn)摘取部分辯護(hù)意見予以公開發(fā)布。

鑒于本案指控的尋釁滋事都針對的是打人行為，因此是否構(gòu)成尋釁滋事罪應(yīng)當(dāng)按照先客觀后主觀、分步審查的方法進(jìn)行判斷：

一、第一步，審查是否有打人行為

如果沒有打人行為，則直接判定不構(gòu)成尋釁滋事罪。如果有打人行為，則繼續(xù)進(jìn)行第二步審查判斷。

二、第二步，審查打人的具體情節(jié)

1.誰打的。重點(diǎn)審查誰具體動手打人以及是否有人指示他人動手打人（指示又分為具體指示和概括指示，概括指示雖然不涉及某一次具體行為，但往往是通過會議、文件等方式給出一種類型化的行為指引）。

2.在哪里打的。重點(diǎn)審查是否在公共場所。如果在一個封閉的空間，一般不會影響社會秩序。如果在自己家里或辦公室里，甚至可以思考是否成立正當(dāng)防衛(wèi)。

3.怎么打的。重點(diǎn)審查是否持械、擊打方式能否致傷、毆打行為能否引起他人精神失常或自殺等后果。

4.打了誰。重點(diǎn)審查對象是否特定以及是否涉及特殊人群，比如精神病人、殘疾人、流浪乞討人員、老年人、孕婦、未成年人等。既要審查客觀，還要審查主觀是否明知。

5.打人程度。重點(diǎn)審查是否構(gòu)成輕微傷、輕傷或重傷。傷情程度必須要有有效的傷情鑒定，還要注意甄別是否是陳舊傷。

對照2017年《追訴標(biāo)準(zhǔn)（一）補(bǔ)充規(guī)定》，如果客觀要件不符合，則直接判定不構(gòu)成尋釁滋事罪。如果客觀要件符合，則繼續(xù)進(jìn)行第三步審查判斷。

三、第三步，審查為什么打人

打人原因更多是主觀層面，是尋釁滋事罪的重要判斷標(biāo)準(zhǔn)，主要包括三個方面：

1.沖突起因：

（1）沖突起因?qū)嵭姓l主張誰舉證。村民以公司非法占地為由鬧事，應(yīng)當(dāng)由村民舉證證明其土地被公司非法占用。

（2）事出有因的不認(rèn)定尋釁滋事。“兩高”2013年《關(guān)于辦理尋釁滋事刑事案件適用法律若干問題的解釋》第一條的規(guī)定在很多案件中被人為忽視，辯護(hù)律師一定要堅持強(qiáng)調(diào)。

（3）后動手的一方因?qū)Ψ绞┍┰谙龋＿€擊甚至還擊過度都屬于事出有因，肯定不構(gòu)成尋釁滋事。

（4）如果存在正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險等違法阻卻事由，肯定不構(gòu)成尋釁滋事。

三步全部審查完畢才能得出行為人是否構(gòu)成尋釁滋事罪的結(jié)論。

四、根據(jù)這樣的方法，對本案起訴指控的六筆尋釁滋事進(jìn)行逐一審查判斷，可以發(fā)現(xiàn)指控的六筆尋釁滋事都不能成立。

1.沒有證據(jù)證明被告人自己動手打人，也沒有證據(jù)證明其他人動手打人是受到了被告人的指使。被告人事先不知情，事中未參與，事后配合司法處置。根據(jù)罪責(zé)自負(fù)的原則，六起事實均與被告人無關(guān)。

2.全部缺乏有效的傷情鑒定意見，不能證明傷情后果（詳見質(zhì)證意見）。

3.所有的沖突都發(fā)生在礦區(qū)范圍內(nèi)，是對方先非法侵入礦區(qū)并引發(fā)沖突。侵害的法益不是社會秩序，而是被告人公司的正常經(jīng)營秩序。被告人才是真正的受害者。

4.全部都是事出有因，且全部都是對方鬧事滋事在先。比如第二筆和第三筆，公司正常維修管道被對方無理阻止、阻攔；第四筆，對方酒后鬧事、發(fā)酒瘋，出言不遜在先。第六筆，對方扔石頭打人在先，保安還擊在后。

5.第三筆屬于正當(dāng)防衛(wèi)。在案證據(jù)相互印證的事實經(jīng)過是：對方先動手，先拿石頭和土朝一名被告人身上扔，然后上來抓該被告人的臉，導(dǎo)致該被告人的臉被抓破。在持續(xù)遭受不法侵害的情況下，該被告人出手遮擋防護(hù)并不慎導(dǎo)致對方摔倒。該被告人的行為屬于正當(dāng)防衛(wèi)，反而是對方涉嫌碰瓷訛詐。