作者：稅法王如僧律師，原則上只辦涉稅案件

一、定非法出售增值稅專用發(fā)票罪，架空司法解釋的限縮目的

將非法出售增值稅專用發(fā)票罪里面的發(fā)票，擴(kuò)大到已經(jīng)開具的增值稅專用發(fā)票，是最近的做法。以前，這些行為都是按照虛開增值稅專用發(fā)票罪進(jìn)行定罪量刑的。

后來，最高法、最高檢對虛開增值稅專用發(fā)票罪進(jìn)行限縮，對于這些行為，依然按照虛開增值稅專用發(fā)票罪進(jìn)行打擊的話，并不合適，才改為非法出售增值稅專用發(fā)票罪。

最高法、最高檢為什么要對虛開增值稅專用發(fā)票罪進(jìn)行限縮呢？

不就是因為按照以前的做法，按照虛開增值稅專用發(fā)票罪對這些行為進(jìn)行打擊，罪責(zé)刑不相適應(yīng)嗎，不就是覺得這些行為的社會危害性沒有那么大，沒有必要判那么重嗎？

如今進(jìn)行限縮了，不認(rèn)定為虛開增值稅專用發(fā)票罪了，但是按下葫蘆浮起瓢，激活了沉睡多年的非法出售增值稅專用發(fā)票罪，非法出售增值稅專用發(fā)票罪跟虛開增值稅專用發(fā)票罪的法定刑相當(dāng)，不按照虛開增值稅專用發(fā)票罪進(jìn)行判決，改為非法出售增值稅專用發(fā)票罪了，量刑差不多，那對虛開增值稅專用發(fā)票罪進(jìn)行限縮，還有什么意義呢？

如果按照虛開增值稅專用發(fā)票罪進(jìn)行量刑，輕罪重判了，那么按照非法出售增值稅專用發(fā)票罪進(jìn)行量刑，當(dāng)然也是輕罪重判，問題并沒有解決，限縮的目的并沒有達(dá)到。

需要指出來的是，跟虛開增值稅專用發(fā)票罪相比，非法出售增值稅專用發(fā)票罪的構(gòu)成要件更容易得到滿足，從這個角度看，不但沒有起到限縮的作用，反而定罪更加容易了。

二、如果開票方是實體企業(yè)，按照最高法的理解與適用的觀點，最高法也認(rèn)為罪責(zé)刑不相適應(yīng)

最高法在理解與適用指出，在不能證明存在共同故意的情況下，按照非法出售增值稅專用發(fā)票罪對開票方進(jìn)行打擊，有利于體現(xiàn)從嚴(yán)打擊的精神。

為什么要從嚴(yán)打擊呢？

1.開票方大多都是空殼公司，對社會主義市場經(jīng)濟(jì)有百害而無一益，有必要從嚴(yán)打擊。

2.現(xiàn)實生活中，很多時候雙方之間沒有共同故意，就算存在共同故意，在取證上也極為困難。如果認(rèn)定為非法出售增值稅專用發(fā)票罪，就不用提供證據(jù)證明存在共同故意了，并且量刑跟虛開增值稅專用發(fā)票罪一樣。即減輕了證明責(zé)任卻沒有減輕當(dāng)事人的刑罰。

最高法關(guān)于對開票方的行為，定非法出售增值稅專用發(fā)票罪的論證，建立在開票方是空殼公司的假設(shè)之上。

按照最高法的說法，如果開票方是空殼公司，按照非法出售增值稅專用發(fā)票罪進(jìn)行打擊，罪責(zé)刑相適應(yīng)，沒有重罪輕判。

那開票方是實體企業(yè)，按照非法出售增值稅專用發(fā)票罪進(jìn)行打擊，不就是輕罪重判了嗎？

既然開票方是實體企業(yè)，按照非法出售增值稅專用發(fā)票罪進(jìn)行打擊是輕罪重判，那就罪責(zé)刑不相適應(yīng)，不符合公平正義原則。

既然罪責(zé)刑不相適應(yīng)，不符合公平正義原則，那司法機(jī)關(guān)就要盡量避免發(fā)生這種情況。

那怎么才能避免發(fā)生這種情況呢？

那就不能定非法出售增值稅專用發(fā)票罪，不能定與非法出售增值稅專用發(fā)票罪的量刑相當(dāng)?shù)淖锩炊ㄒ粋€量刑比非法出售增值稅專用發(fā)票罪輕的罪名，要么按照無罪處理。

三、將開票方的行為后果與受票方的行為后果進(jìn)行對比，也會發(fā)現(xiàn)定非法出售增值稅專用發(fā)票罪，量刑不均衡，罪責(zé)刑不相適應(yīng)

如果受票方用于騙稅了，開票方行為是受票方行為的幫助行為，幫助者的量刑跟實行者的量刑一樣重，有點不合理。

如果受票方用于逃稅了，發(fā)票是受票方抵扣的，稅款損失是受票方的行為直接造成的，大部分利益是受票方獲取的，受票方行為的社會危害性比開票方大，開票方的量刑卻比受票方重那么多，極不合理。

如果受票方?jīng)]有用于逃稅或者騙稅，那開票方行為的社會危害性就很小了，卻分分鐘被判十年以上有期徒刑，極不合理。

四、結(jié)論

在沒有共同故意的情況下，對于開票方分兩種情形：第一種是空殼公司，虛進(jìn)虛出，兩邊的業(yè)務(wù)都是虛假的；第二種是實體企業(yè)，進(jìn)項是真實的，銷項是虛假的，最典型的情形就是出售富余票。對于第一種情形，如果認(rèn)為社會危害性極大，按照非法出售增值稅專用發(fā)票罪進(jìn)行量刑，說不定罪責(zé)刑相適應(yīng)，但第二種情形，很多時候，罪責(zé)刑不相適應(yīng)。