核心問題

裁判要旨?xì)w納案例解讀張某訴河南省某建設(shè)有限公司、某置業(yè)有限公司、楊某建設(shè)工程施工合同糾紛案

實務(wù)指引

一、對實際施工人而言

二、對被掛靠單位、轉(zhuǎn)包人而言

三、司法審查重點

在掛靠、轉(zhuǎn)包、違法分包等導(dǎo)致建設(shè)工程施工合同無效的情形下，合同約定的"管理費"條款效力如何？法院是否支持收取管理費？如果支持，應(yīng)基于何種原則和標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行認(rèn)定與調(diào)整？

建設(shè)工程施工合同因掛靠、轉(zhuǎn)包、違法分包等事由被認(rèn)定無效，其中關(guān)于管理費的約定亦屬無效。法院對于無效合同中已實際支付或約定支付的管理費如何處理，存在不同裁判思路。主流觀點認(rèn)為，管理費的性質(zhì)應(yīng)區(qū)分為"非法所得"與"實際勞務(wù)對價"。

• 若管理費純屬出借資質(zhì)、轉(zhuǎn)手牟利的"非法所得"，法院不予支持，已收取的應(yīng)予收繳或折抵工程款。
• 若被掛靠或轉(zhuǎn)包單位確實對工程實施了技術(shù)、財務(wù)、質(zhì)量、安全等實質(zhì)性管理，并產(chǎn)生了必要成本，可參照合同約定，結(jié)合其實際履行管理職責(zé)的情況，酌情支持部分費用作為勞務(wù)對價。

案號：青海省高級人民法院（2020）青民再13號

入庫編號：2023-16-2-115-001

裁判分析：

在該案中，法院認(rèn)定張某為實際施工人，在工程竣工驗收合格的前提下，雖然合同無效，但發(fā)包人（轉(zhuǎn)包人）與實際施工人之間關(guān)于管理費的約定可以作為結(jié)算工程價款的參照，在應(yīng)付工程款中予以扣除。

• 從法院裁判思路可見，法院認(rèn)為管理費是結(jié)算約定的一部分，在建設(shè)工程施工合同糾紛中，雖然轉(zhuǎn)包、違法分包或掛靠合同因違反法律強制性規(guī)定而無效，但合同約定的"結(jié)算條款"（包括工程款計價方式、下浮率、管理費等）如果反映了雙方對工程成本和利潤分配的合意，在工程質(zhì)量合格的前提下，可參照該約定處理，以避免一方因合同無效而獲得不當(dāng)利益。其次，發(fā)包人（轉(zhuǎn)包人）的管理費具有對價性，本案中，某建設(shè)公司作為被掛靠方（轉(zhuǎn)包人），雖然未直接組織施工，但其提供了資質(zhì)、進(jìn)行了項目管理和財務(wù)結(jié)算，扣除管理費符合雙方在簽訂合同時的真實意思表示。
• 根據(jù)最高人民法院的司法政策和主流裁判傾向，合同無效，管理費約定原則上無效，但如果實際施工人（或掛靠人）能夠證明被掛靠單位（或轉(zhuǎn)包人）實際參與了工程管理、提供了技術(shù)支撐、承擔(dān)了質(zhì)量安全責(zé)任或辦理了相關(guān)手續(xù)等，法院可以基于公平原則，參照合同約定，并結(jié)合實際提供管理的程度、成本等因素，酌情判定實際施工人支付一定的合理費用，而非全部合同約定的管理費。反之，若被掛靠單位僅出借資質(zhì)，未履行任何管理職責(zé)，則其主張管理費的請求將無法獲得支持。

在合同履行過程中，應(yīng)有意識地固定證據(jù)，以證明對方未進(jìn)行實質(zhì)性管理。例如：

• 保存所有自主采購材料、雇傭工人、組織施工、直接與發(fā)包方溝通技術(shù)問題的記錄。
• 在訴訟中，可積極主張管理費條款因合同無效而無效，且對方未提供管理服務(wù)，請求不予支付或返還已支付費用。

若意圖在合同無效后仍獲得部分費用補償，必須切實履行管理職責(zé)并留存證據(jù)。這包括但不限于：

• 派駐項目管理人員的考勤記錄
• 發(fā)出的質(zhì)量管理與安全生產(chǎn)指令
• 工程款支付的審批流程
• 與發(fā)包方及監(jiān)理方的正式會議紀(jì)要
• 代為辦理的各類行政許可手續(xù)等

在訴訟中，應(yīng)重點舉證證明己方提供的管理具有實質(zhì)內(nèi)容并產(chǎn)生了必要成本，從而請求法院酌情支持合理費用。

法院在審理此類案件時，審查焦點將從合同約定本身，轉(zhuǎn)向?qū)?是否實際提供管理服務(wù)"以及"管理服務(wù)的價值"的事實調(diào)查，各方均應(yīng)圍繞這一焦點進(jìn)行舉證和辯論。

*本文僅供法律實務(wù)參考，不構(gòu)成正式法律意見。

邱富民

上海市建緯（北京）律師事務(wù)所｜高級合伙人

合規(guī)與風(fēng)控業(yè)務(wù)部

• 邱富民律師團(tuán)隊深耕建設(shè)工程、公司股權(quán)、金融爭議及重大商事爭議解決領(lǐng)域，邱律師執(zhí)業(yè)十八載，近兩年代理總標(biāo)的額突破170億元。
• 團(tuán)隊?wèi){借卓越的專業(yè)素養(yǎng)，打造了多起行業(yè)標(biāo)桿案例：代表性業(yè)績包括涉案39.15億元并入選最高人民法院民法典合同編司法解釋十大典型案例、最高法第239號指導(dǎo)性案例的新型爭議案；以及標(biāo)的額達(dá)百億元并獲得一、二審全面勝訴的股權(quán)顯名糾紛案。
• 團(tuán)隊秉持可視化系統(tǒng)思維與首創(chuàng)的“重大商事訴訟十五步法”，擅長還原復(fù)雜交易的商事本質(zhì)，穿透法律迷霧。作為多家中國建筑20強及世界500強企業(yè)的長期法律伙伴，團(tuán)隊致力于以嚴(yán)密的策略方案與頂尖的實戰(zhàn)經(jīng)驗，為每一份商業(yè)價值鎖定勝局。
• 
  

郵箱：qiufumin@jianwei.com