股權激勵,直接給股權還是代持?哪種對公司更有利?

作者：唐青林 趙佳星(北京云亭律師事務所*)

股權激勵的股權，是直接給還是代持？哪種方式對公司更有利？針對股權激勵的股權是直接給還是代持的選擇問題，結合2024年新《公司法》及最高院的裁判規則，核心要點如下：第一，兩種方式沒有絕對的好壞，要根據公司的發展階段和實際需求來選，早期公司、需要靈活退出的，代持更有利；成熟公司、要融資上市的，直接給更合適。第二，代持的優勢是靈活，方便管理退出、控制股東人數、減少工商變更，但是存在代持的合規風險，需要提前通過協議明確權利義務。第三，直接給的優勢是股權清晰，員工歸屬感強，方便后續融資上市，但是靈活性不足，退出時需要員工配合，容易出現“釘子戶”，且股東人數有50人的上限限制。第四，不管選哪種方式，都要提前簽訂書面協議，把權利義務、退出機制、配合義務都約定清楚，避免事后扯皮。

一、先搞懂：兩種方式的核心區別是什么

很多老板在做股權激勵的時候，都搞不清楚，直接給和代持，到底有什么本質的區別？

直接給股權，就是把股權直接過戶到員工的名下，工商登記的股東就是員工本人，員工成為公司的顯名股東，享有公司法規定的所有股東權利，比如表決權、分紅權、知情權、股權轉讓的權利，這些都是法定的，直接受法律保護。

代持股權，就是員工的股權激勵股權，由創始人或者指定的代持人代持，工商登記的股東是代持人，不是員工，員工只是隱名的實際出資人，他的權利不是法定的股東權利，而是通過代持協議約定的，比如分紅權、退出的權利，工商層面看不到員工的股東身份。

二、代持的優勢：靈活高效，適合早期公司

如果你的公司還處于早期階段，團隊還不穩定，或者要激勵的員工比較多，那代持的方式，對你來說會更有利。代持的優勢非常明顯：

1.方便管理退出，避免釘子戶：這是代持最大的好處，如果員工離職了，或者觸發了退出條件，你直接把代持的股權收回來就行，不用去工商局做變更登記，也不用員工配合簽字，完全不會出現員工離職了還拿著公司股權，后續融資上市的時候漫天要價的情況，能很好的解決我們之前講的離職員工“釘子戶”的問題。

2.控制股東人數，突破人數限制：公司法明確規定，有限責任公司的股東不能超過50人，如果你的股權激勵要給幾十上百個員工，直接給的話，股東人數就超過法定上限了，而代持的話，工商登記里只算代持人一個股東，就能輕松解決這個問題，讓你給更多員工做激勵。

3.減少工商變更，保持股權穩定：員工的入職離職、股權的解鎖兌現，都不用頻繁去工商局做變更登記，不會讓公司的工商信息看起來很亂，很多投資人看到公司頻繁變更股東，會覺得公司團隊不穩定，影響融資，代持就能避免這個問題。

當然，代持也有風險，比如員工會擔心創始人會不會把他的股權賣掉，或者創始人出事了，股權被法院查封了，所以你一定要和員工簽好正式的代持協議，把所有的權利義務都約定清楚，打消員工的顧慮。

三、直接給的優勢：清晰規范，適合成熟公司

如果你的公司已經發展成熟了，要做融資，或者準備上市了，那直接給股權的方式，會更合適。直接給的優勢也很突出：

1.方便融資上市，股權清晰：投資人、證監會都非常不喜歡代持，因為代持會導致股權不清晰，存在潛在的糾紛風險，會影響公司的股權穩定性，所以如果你要融資或者上市，最好把代持清理掉，直接把股權過戶給員工，這樣股權清晰干凈，方便后續的資本運作。

2.員工歸屬感更強，激勵效果更好：直接把股權過戶給員工，員工能在工商登記里看到自己是公司的股東，會真的覺得自己是公司的主人，歸屬感會強很多，激勵的效果也會更好，而不是覺得自己只是拿了個空頭的承諾。

3.權利義務更清晰，減少糾紛：直接給的話，員工的股東權利是法定的，分紅權、表決權這些都很明確，不用靠代持協議來約定，不容易出現糾紛，比如分紅，直接打給員工就行，不用代持人轉，也不會有代持人截留分紅的問題。

但是直接給也有缺點，就是靈活性不夠，員工離職了，你要把股權收回來，就要員工配合簽字過戶，如果員工不配合，你就很麻煩，而且股東人數不能超過50人，沒辦法給太多員工做激勵。

結合20余年公司法領域的辦案實踐，唐青林律師認為，股權激勵的股權選擇，是很多老板最糾結的問題，很多老板不知道不同階段該用哪種方式，也不知道怎么規避風險。他曾代理過一起標的額數億的案件，某公司早期做股權激勵，用了代持的方式，后來公司要上市了，清理代持的時候，有幾個已經離職的員工，聽說公司估值漲了，就漫天要價，不然不配合解除代持，最后公司花了大價錢才搞定，耽誤了大半年的上市時間，損失慘重。所以他提醒，早期用代持沒問題，但是一定要提前在協議里約定好，后續清理代持的時候，員工要無條件配合，不然到時候就很被動。

比如在下列典型案例中：某互聯網公司，早期做股權激勵，要給20多個核心員工分股權，因為員工太多，直接給的話股東人數就快到50人的上限了，而且老板擔心員工離職了不好收回股權，所以就用了創始人代持的方式，和每個員工都簽了代持協議。后來公司發展得非常好，很快就拿到了TS，要做A輪融資，投資人盡調的時候，發現公司有代持，要求公司必須把代持清理掉，把股權直接過戶給員工，不然就不投了。

老板就趕緊找這些員工，要把股權過戶給他們，大部分在職的員工都很配合，但是有3個已經離職了一兩年的員工，聽說公司現在估值漲了幾十倍，就開始漫天要價，說要過戶可以，你得給我一筆“配合費”，不然我就不簽字，還說要起訴老板，說老板侵占了他的股權。老板沒辦法，最后只能花了幾百萬，才把這幾個員工的問題解決了，不僅平白無故損失了很多錢，還耽誤了融資的時間，錯過了最好的融資窗口。如果當初老板在代持協議里，提前約定好后續清理代持的配合義務，就不會有這個問題了。

總的來說，兩種方式沒有絕對的好壞，要根據公司的階段來選，早期用代持更靈活，成熟了要融資上市，就改成直接給，不管選哪種，都要提前簽好協議，把所有的權利義務都約定清楚，避免事后扯皮。如果您在股權激勵的設計方面遇到類似的疑難問題，可聯系專業律師進行咨詢，以保障您的合法權益。

*此處北京云亭律師事務所，為作者完成文章寫作時所在工作單位。

原創聲明

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主編唐青林律師簡介

唐青林律師，現為北京云亭律師事務所創始合伙人、北京市律師協會公司法專業委員會副主任。中國人民大學法學院民商法法學碩士。1999年考取律師資格，先后在農業部和律師事務所工作，至今從事法律服務長達26 年。在公司法服務領域，唐青林律師“身經百戰”，為近百個疑難復雜訴訟案例和非訴訟項目提供過各種形式的法律服務，積累了大量訴訟經驗和勝訴案例，是國內公司法領域活躍的知名律師。

社會兼職：

擔任最高人民法院訴訟咨詢監督員（2018-2023）（2023-2028）

北京市律師協會公司法專業委員會副主任

北京大學國際知識產權研究中心研究員

中國知識產權研究會知識產權與科技金融專業委員會副主任

北京外國語大學法學院研究生校外導師

出版著作：

唐青林律師多年來深耕公司法領域，出版多部公司法領域的實務著作：

[1]唐青林律師出版著作：《公司章程陷阱及72個核心條款設計指引——基于200個公司章程及股東爭議真實案例深度解析》（主編，2019年8月出版），中國法制出版社；

[2]唐青林律師出版著作：《公司法裁判規則解讀》（主編，2018年1月出版），中國法制出版社；

[3]唐青林律師出版著作：《公司法25個案由裁判綜述及辦案指南》（主編，2018年7月出版），中國法制出版社；

[4]唐青林律師出版著作：《公司法司法解釋四裁判綜述及訴訟指南》（主編，2017年8月出版），中國法制出版社；

[5]唐青林律師出版著作：《公司保衛戰——公司控制權案例點評與戰術指導》（主編，2017年8月出版），中國法制出版社；

[6]唐青林律師出版著作：《公司訴訟法律實務精解與百案評析》（主編，2013年8月出版），中國法制出版社；

[7]唐青林律師出版著作：《公司并購法律實務精解與百案評析》（主編，2013年8月出版），中國法制出版社；

[8]唐青林律師出版著作：《企業糾紛法律實務精解與百案評析》（主編，2013年5月出版），中國法制出版社；

[9]唐青林律師出版著作：《最新公司法律理論與律師實務》（副主編，2007年2月出版），國家知識產權出版社。

[10]唐青林律師出版著作：《企業并購法律實務》（副主編，2005年1月出版），群眾出版社。

[11]唐青林律師出版著作：《公司保衛戰：公司控制權案例點評與戰術指導【第三版】》中國法制出版社，2024年出版。

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