在刑事危機下,當(dāng)事人的辯解隨著案件形勢變化可能發(fā)生改變。立案前后、被羈押前后、庭審前后等不同階段,以及面對家屬、律師以及辦案人員等不同對象,當(dāng)事人的辯解也可能發(fā)生變化。司法實踐中,當(dāng)事人供述前后矛盾的情況很多,前后穩(wěn)定一致的情況也很多。前后自相矛盾的辯解理論上不可取,可能會消解本來可信度高、有助于無罪或者輕罪裁判的辯解,但迫于辯護(hù)策略、方案的變化,有時作出前后自相矛盾的辯解也無法避免。前后穩(wěn)定一致的辯解往往更可信,但這種可信是一把“雙刃劍”,如前后一致的辯解得出有罪、罪重的結(jié)論,則對辯護(hù)非常不利;如前后一致的辯解都證明無罪、罪輕,則對辯護(hù)非常有利。
一、前后矛盾的辯解
當(dāng)事人提供的辯解前后矛盾,出現(xiàn)多個不同的辯解版本,甚至不同的辯解之間存在本質(zhì)區(qū)別、相互矛盾。這樣的辯解可能會讓裁判者認(rèn)為當(dāng)事人不老實、不如實交代、抗拒調(diào)查,或者認(rèn)為當(dāng)事人“欲蓋彌彰”,肯定實施了相關(guān)犯罪事實。除非迫不得已,否則不建議作出前后矛盾的辯解。
例如,張某涉嫌運輸毒品罪案:
張某攜帶裝有毒品的雙肩包坐車到某市汽車客運站下車后,馬上被接到線報的辦案機關(guān)抓獲歸案。辦案機關(guān)從他隨身攜帶的行李箱中搜出了大量毒品。據(jù)此,張某被指控涉嫌運輸毒品罪。
張某的主要辯解是他不知道行李箱里面的是毒品,應(yīng)構(gòu)成非法持有毒品罪。結(jié)果,在法庭審理中就出現(xiàn)被告人張某在接受審判長訊問時“被吊打”的尷尬一幕。
問:你對起訴書指控的事實和罪名(運輸毒品罪)有無意見?
答:有意見,東西是別人叫我?guī)н^來的,但運輸不屬實。
問:那你對罪名有什么意見?你認(rèn)為構(gòu)成什么罪?
答:非法持有毒品罪。
問:你認(rèn)為你構(gòu)成非法持有毒品罪?
答:是的。
問:所以,你知道行李箱里的是毒品,是吧。
答:不知道。
問:你不知道行李箱里面的東西是毒品,為什么又認(rèn)為你構(gòu)成非法持有毒品罪?
答:我被抓后才知道里面的東西是毒品。
問:你認(rèn)為自己不知道里面的是毒品,為何又當(dāng)庭認(rèn)為你構(gòu)成非法持有毒品罪?
答:毒品確實在我行李箱里,我被人利用,所以沒辦法,我不敢說無罪。
張某的辯解明顯存在矛盾:一方面,張某認(rèn)為自己不知道行李箱中的物品是毒品,是別人給他讓他幫忙帶過來的,他出于好心幫忙攜帶,因此不構(gòu)成毒品犯罪。另一方面,他又認(rèn)為自己是構(gòu)成犯罪的,作罪輕辯護(hù),認(rèn)為不應(yīng)該構(gòu)成運輸毒品罪,構(gòu)成非法持有毒品罪。然而,不知道行李箱中的物品是毒品,則當(dāng)然不構(gòu)成運輸毒品罪,也不構(gòu)成非法持有毒品罪。張某既否認(rèn)知道行李箱中的物品是毒品,又承認(rèn)其構(gòu)成非法持有毒品罪,該辯解自相矛盾,注定是失敗的。
二、前后一致的辯解
前后一致的辯解理由往往更加可信,但前后一致的無罪辯解相對比較少見。很多簡單案件中當(dāng)事人始終穩(wěn)定一致認(rèn)罪認(rèn)罰,最后案件也按照認(rèn)罪認(rèn)罰的程序推進(jìn),這種案件當(dāng)事人辯解往往前后穩(wěn)定一致。在作無罪辯護(hù)的案件中,當(dāng)事人作出穩(wěn)定一致的無罪辯解理由是比較難的,因為這對當(dāng)事人自身素質(zhì)要求比較高,一般人難以做到;大部分當(dāng)事人在辦案程序推進(jìn)中會變得動搖,而作出各種形式的有罪供述。穩(wěn)定一致地作無罪辯解,不僅要求當(dāng)事人足夠聰明,還要求他具備很強的信心、決心和意志。信心來自對他沒有參與犯罪行為或者他的行為不構(gòu)成犯罪的自信,決心體現(xiàn)在他對于認(rèn)罪認(rèn)罰、從犯認(rèn)定、退贓退賠等從寬處理的方式均不接受的堅定,意志體現(xiàn)在漫長煎熬的刑事訴訟過程,甚至當(dāng)事人被長期羈押狀態(tài)下,明知無罪判決很難,還能堅持的毅力。
例如,黃某涉嫌組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪案:
黃某在每一次訊問筆錄中,幾乎對每一個問題都對答如流,而且回答篇幅動輒幾百字、上千字,回答內(nèi)容很豐富,但全部內(nèi)容都是向辦案機關(guān)解釋他所創(chuàng)設(shè)的這種商業(yè)模式、經(jīng)營模式,推廣介紹他的商業(yè)模式、經(jīng)營模式,不斷強調(diào)和解釋他的行為不屬于組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動,他的行為是無罪的,他公司的經(jīng)營模式是合法的。
問:說一下你的個人情況?
答:…….
問:××商城網(wǎng)站如何進(jìn)入?
答:有兩種方式可以進(jìn)入:……
問:簡單描述一下××商城網(wǎng)站是做什么的?
答:按照我們的1.0版本以及基礎(chǔ)升級版,它是一個商業(yè)大系統(tǒng)的綜合門戶,大致包含以下幾個方面的主要內(nèi)容:
1.這是一個開放的共享的……第三方消費營銷平臺和工具。
2.大系統(tǒng)包括一款線上商城、用戶登記管理、銷售記錄等功能和板塊。擁有……
3.商業(yè)大系統(tǒng)可以用于連接各種專業(yè)、專行的工具、資訊、商城,以及用戶消費、銷售活動的信息共享、登記、記錄、結(jié)算等。
4.1.0升級版在等待新3.0版本時,得到了原國務(wù)院經(jīng)濟(jì)發(fā)展中心和工商總局的指導(dǎo),做了很多升級修改,改進(jìn)了別人誤解的一些技術(shù)運算方式。自2017年以來,經(jīng)過了多次調(diào)試后,現(xiàn)在具體運行情況處于什么階段和狀態(tài),有待登錄才知道。
5.商業(yè)大系統(tǒng)還有其他相關(guān)內(nèi)容有很多,包括:……
問:怎樣注冊會員?
答:注冊會員的流程和步驟如下:1.……,2.……,3.……,4.……我們注冊會員的原則是:入會自愿、退會自由。
問:會員有什么類型?
答:……(省略500多字)問:會員升級有什么條件?答:……問:怎樣才能成為代理?答:……(省略400多字)問:為什么設(shè)立這個平臺?答:因為……(省略400多字)問:消費是怎么返還的?答:……(省略600多字)問:請舉例說明。答:……(省略1100多字)問:獎勵制度是怎樣的?
答:系統(tǒng)平臺對參加的人……(省略500多字)所以,從獎勵的來源、本質(zhì)屬性,獎勵比例等均不屬傳銷的范疇。
問:現(xiàn)在是中午吃飯休息時間,請你休息和吃飯30分鐘。
答:好的。
問:剛才那個問題你是不是需要補充?
答:你們公安系統(tǒng)工作人員,應(yīng)該完全正確理解非法傳銷的定義內(nèi)涵和要件,你們應(yīng)該正確向我們傳播和普法推廣。在禁止傳銷條例和刑法關(guān)于非法組織領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪條款中,形成非法傳銷需要四個基本要素:(1)有獲得非法利益的意圖、動機、目的;(2)以層級傳遞方式、以虛假信息、欺騙手段方法,向下線銷售不符價值的產(chǎn)品;(3)以團(tuán)隊合作形式計酬,共同騙取被害人損失作為計酬來源、收益;(4)造成最終消費產(chǎn)品的消費者財產(chǎn)損失。然而,在我們公司這個平臺每個參與消費、經(jīng)營銷售的用戶都是自愿的,在平臺上的交易是自愿的,既獲得需要滿足,又可以比任何傳統(tǒng)方式、平臺都獲得更多的平臺共享金分享分紅。而推廣分享人員所推廣分享的是平臺資訊,由平臺發(fā)給推廣費、廣告費,并非從消費者買家賺取任何收益,反而正是作為推廣分享人,給消費者推廣分享平臺資訊,讓他在平臺上的任何消費都可以賺到平臺所收獲的共享金的70%~80%這些利益,是最大受益者,是推廣分享人帶給消費者幸福感、獲得感,并不是推廣分享人欺騙消費者獲取非法利益。平臺有消費需求就有商機,有商機商家就可以進(jìn)來銷售自己的產(chǎn)品、服務(wù)。推廣分享人推廣分享給商家用戶會員,商家用戶會員如能達(dá)成交易,成交的平臺使用費、服務(wù)費,在傳統(tǒng)市場或平臺上,從來沒有收回任何一分錢,反而在我們平臺還可以參與共享金的分享,花出去的營銷費用還可以賺回來。綜上所述,任何一方在我們平臺上的合作創(chuàng)業(yè)所獲得的共享金分享(返還),不管是形式,還是本質(zhì)、來源和屬性均不涉及非法傳銷的本質(zhì)和法律規(guī)定。
然而,經(jīng)過這兩天來你們的訊問,你們在明知法律規(guī)范的情況下,不但不斷地引導(dǎo)我承認(rèn)平臺形式的傳銷層級特性,并且確認(rèn)你們早已在公開調(diào)查到偵查階段,都已經(jīng)清楚認(rèn)識了我們的系統(tǒng)設(shè)置在技術(shù)上已經(jīng)形成了前面的層級關(guān)系,在你們心目中已經(jīng)認(rèn)定屬于非法傳銷,但在這漫長的過程中,特別是國家政策規(guī)定執(zhí)法部門應(yīng)該有普法的義務(wù),結(jié)果我作為系統(tǒng)規(guī)劃人,在普惠千萬老百姓,有目共睹的情況下,都未曾收到你們的任何一次指導(dǎo)意見或整改通知,我表示此次的執(zhí)法涉嫌釣魚執(zhí)法、逐利違法。
并且根據(jù)你們傳遞來的信息,和你們對我的詢問方式,我們已經(jīng)知道你們對我團(tuán)隊人員的詢問取證都采用這樣一個以先入為主的方式,引導(dǎo)他們一個個承認(rèn)傳銷的結(jié)果。這是不道德的,也違背法律精神和職業(yè)操守,更是在黨和國家政策明確、法律清晰的情況下,對黨和國家政策、法律法規(guī)的疏忽和褻瀆,對人民群眾合法利益的損害和剝奪,對我們就是一次釣魚執(zhí)法、逐利執(zhí)法。
特別是我們公司平臺自成立運行到現(xiàn)在已經(jīng)5年,從來未曾停止過一天的正常運作,沒有一件屬于平臺的主體權(quán)責(zé)的投訴糾紛。到現(xiàn)在受益者都幾百上千萬,首先是普通老百姓、消費者,其次是經(jīng)營困難急需轉(zhuǎn)型升級、去庫存、創(chuàng)新的企業(yè)、商家,帶動了幾千億元的消費市場,創(chuàng)造了千百萬的創(chuàng)業(yè)就業(yè)機會,挽救了數(shù)十萬家瀕臨危機甚至倒閉的企業(yè)、商家,為社會、國家直接間接創(chuàng)造各種稅收數(shù)十億元甚至上千億元。到今天為止每天分享兩億多元人民幣共享金,系統(tǒng)平臺一直正常運行,各項數(shù)據(jù)指標(biāo)均符合設(shè)計標(biāo)準(zhǔn)和要求,待分享的共享金還有近150億元。這些都是平臺損失單方利益,貢獻(xiàn)給參與合作創(chuàng)業(yè)的伙伴,特別是最大的消費者群體,是沒有資金、技術(shù)、背景、人脈獲得社會變革的其他創(chuàng)業(yè)條件,身處最底層、貧苦無助而又最受牽掛的貧困、貧苦老百姓。在我們公司平臺沒有需要任何特別的文化、技能、專業(yè)、資金、資源、人脈、背景就可以以自己的消費資源成為消費者,無任何條件零成本零門檻就可以參與平臺共享創(chuàng)業(yè),收獲自己的額外消費就可以賺錢。改善生活、經(jīng)營、脫貧致富,助推全民小康的進(jìn)程,共同分享全民小康的國家戰(zhàn)略勝利成果。
此外,你們的問訊和交談是作了假設(shè)推定:一是因為怕我們攜款潛逃;二是在調(diào)查中了解到可能有用戶進(jìn)行了虛假交易,因而立此傳銷案拘捕我們,打擊我們平臺。
(1)事實上,我們投入這項事業(yè),認(rèn)為是社會、經(jīng)濟(jì)、國家發(fā)展戰(zhàn)略規(guī)劃科技、信息、人文思想發(fā)展的一種潮流趨勢方向,更加是新時期以來在主席的英明領(lǐng)導(dǎo)下,倡導(dǎo)不忘初心、牢記使命,全心全意為人民服務(wù)的大好時代。我與我所帶領(lǐng)的公司創(chuàng)業(yè)伙伴,都是沖著平臺的良好理念而來,其中大部分都是成功的企業(yè)家,有抱負(fù)有理想有情懷的良心成功人士,自帶履責(zé)保證金,領(lǐng)基本工資,承擔(dān)辛苦的工作職責(zé),有投資參與的,也未曾索取任何一分錢回報。在公司經(jīng)營如此良好的情況下,也沒有任何一個人提出一分錢的分紅,工作上兢兢業(yè)業(yè),無私奉獻(xiàn),沒有任何的奢侈腐化的消遣消費,一心一意撲在工作上,為理想和目標(biāo)奮斗。所以,你們的懷疑和推斷是非常的無謂,更加可以說以賊人之心度他人之懷,相對于法律規(guī)定事項來說更是假定罪責(zé),前置推定,這是違法執(zhí)法。
(2)在調(diào)查中你們肯定已經(jīng)發(fā)現(xiàn)了一些虛假交易,甚至看得出你們是有意地引導(dǎo)他們陳述和表達(dá)形成虛假交易的事實。不管怎么樣,我們合作各方都是在統(tǒng)一的憲法和法律制度下,每一個參與主體不管是自然人還是法人,都具有他們的獨立的法律主體和相關(guān)的權(quán)責(zé)。在我們的規(guī)則、制度內(nèi),我們按平臺的規(guī)則制度盡責(zé)管理;在國家法律框架下,我們都應(yīng)該遵循法律制度,所以我們管理中發(fā)現(xiàn)虛假交易的都確認(rèn)違規(guī)后給予凍結(jié)、封存賬號等手段和方法處理。到現(xiàn)在為止,也有一批違規(guī)的被處理的用戶。在法律框架下,我們也做了法律宣傳和提示、警示,甚至教育引導(dǎo),此外我們也無能為力。但在你們的引導(dǎo)性談話和問訊中,你們都是完全知悉和掌握了一些具體的情況,在你們調(diào)查了解中既沒有普法、教育、引導(dǎo)、幫助,更沒有將事實情況通報告知我們管理平臺。特別是到今天,你們認(rèn)為這樣有可能形成違法犯罪的情況下,居然也沒有預(yù)先的整改制止通知,反而任由他們發(fā)展成你們今天拿來作為我們非法傳銷的證據(jù),這是無限責(zé)任延伸,是莫須有的罪名。如果按此原理推斷,你們作為具有國家賦予的執(zhí)法能力和權(quán)力的部門和人員,首先應(yīng)該承擔(dān)失職、瀆職、縱容的違法責(zé)任。
問:你現(xiàn)在說身體不舒服,就剛才那個問題,你剛才還有三點意見,待下次筆錄補充吧?
答:好的。
問:你的上述供述是否屬實?
答:屬實。
該案中,黃某每一次接受審訊,都侃侃而談、滔滔不絕,始終辯解其行為不構(gòu)成組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪,其創(chuàng)設(shè)的公司經(jīng)營模式不屬于傳銷,要求認(rèn)定其無罪,作出無罪的裁判。這么堅決、堅定又如此“健談”的當(dāng)事人實屬罕見。即便最后在除了他之外所有的高管、員工都認(rèn)罪認(rèn)罰的情況下,他仍然堅定認(rèn)為公司的經(jīng)營模式不是傳銷,他不構(gòu)成組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪,態(tài)度之堅定、供述之穩(wěn)定,非常少見。
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