介紹親友投資，是否構成非法吸收公眾存款罪

最近有幾個關于非法吸收公眾存款案件的咨詢，就目前觀察，針對存量的非法集資犯罪活動的打擊仍在持續(xù)。

非法吸收公眾存款罪是非法集資活動涉及的典型的最常見的罪名。此類案件，不僅涉及集資參與人多，實施犯罪活動的參與人員也非常多，一般呈現為有組織性地開展犯罪活動。

司法實踐倡導對此類案件的處理，應當貫徹寬嚴相濟的刑事政策，根據非法集資活動參與者的地位、作用，科學合理地劃定打擊對象的范圍：對于非法集資組織的實控人、高管等肯定會給予刑事處罰。但是，對只是參與非法集資活動的一般人員則可以通過追繳違法所得、不起訴等方式進行處理，更為適宜。

當然，對于已經因為非法集資被判處過刑罰的，不應放縱。

結合相關咨詢，講兩個問題。

第一，咨詢者的朋友了解咨詢者投資收益可觀，也參與了投資，咨詢者是否構成非法吸收公眾存款罪？

核心事實在于審查其是否積極傳播推廣，即是否具備公開性的特征，是否造成了社會性結果。公開性和社會性是本罪重要特征。公開性特征是行為手段，社會性則是公開宣傳造成的結果。二者在一定程度上相互依存，相輔相成。

所謂公開性，指的是宣傳手段和行為的公開性。比如面向對象范圍隨機、不特定，且持續(xù)。由此會導致出現社會性結果，即吸收了不特定的社會公眾參與投資。

通過咨詢者渠道而參與投資的人員都是其親友，對象范圍特定，社會關系特定，群體封閉，不具有隨機選擇社會公眾的特點。在這種情況下，親友參與投資不應當被認定為具有公開性和社會性特征。

《關于辦理非法集資刑事案件若干問題的意見》第四條第三款規(guī)定，“向社會公開宣傳，同時向不特定對象、親友或者單位內部人員吸收資金的。”計入非法集資犯罪數額。

根據該規(guī)定，對親友宣傳似乎也會按犯罪處理。但是，該規(guī)定的適用是有前提的，就是其在面向不特定公眾進行公開宣傳的同時，又有親友投資。

這種情況下，本質上沒有限定宣傳范圍，也不屬于封閉的環(huán)境和特定的社會關系。通俗講，就是在特定范圍內傳播無法從公開宣傳中剝離，按照指控邏輯，認定為在不特定社會關系中選擇客戶。

咨詢者的情況與此不同，關系特定、交流范圍封閉。在這種情況下，就不具有公開性的特征，也不會發(fā)生不特定對象的社會性結果。

第二，能否認為咨詢者收取了親友投資的返傭而認定其構成犯罪？

這個問題可以理解為，這種收取傭金的行為是否屬于參與了非法集資活動。刑法規(guī)制的是行為，從客觀違法要件來看，雖然有親友通過咨詢者了解信息而投資，但是咨詢者并未向社會公眾公開宣傳，不符合本罪公開性和社會性的特征。

在這種情況下，行為不具備客觀違法性，不構成犯罪，自然更無須討論行為的刑法可遣責性。