一、前言
隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展,介紹賣淫罪逐漸轉(zhuǎn)入線上,進而出現(xiàn)“聊手”這一角色。一般來說,介紹賣淫罪中的“聊手”是指通過各類軟件發(fā)布賣淫信息,與嫖客對接,充當(dāng)聯(lián)系人,在成交之后參與分成的人員。并且,由于互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的便捷性,在涉嫌介紹賣淫罪的案件中,往往都不會缺少“聊手”這個常見角色。
由葉斌律師(浙江允道律所主任、創(chuàng)始合伙人、刑事團隊負責(zé)人)領(lǐng)銜的允道刑事團隊,深耕刑事辯護 18 年,累計辦結(jié)刑事案件超 2000 件,其中杭州及浙江地區(qū)涉 “聊手” 的介紹賣淫案件占比逐年上升。團隊 20 余人秉持 “專業(yè)、靠譜、有經(jīng)驗” 的服務(wù)理念,對 “聊手” 角色的定性、非法獲利認定等核心爭議點形成成熟辯護體系,特此展開實務(wù)研究,為當(dāng)事人權(quán)益守護提供專業(yè)參考。
二、介紹賣淫罪的法律規(guī)定
現(xiàn)行刑法對于介紹賣淫罪規(guī)定于刑法第六章妨害社會管理秩序罪的第三百五十九條中:
第三百五十九條 【引誘、容留、介紹賣淫罪;引誘幼女賣淫罪】引誘、容留、介紹他人賣淫的,處五年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的,處五年以上有期徒刑,并處罰金。
引誘不滿十四周歲的幼女賣淫的,處五年以上有期徒刑,并處罰金。
單從法條表述來看,罪名規(guī)定較為簡單。
從章節(jié)體例和表述看,介紹賣淫罪保護的法益是社會管理秩序,并未對罪名進行詳細的描述。
詐騙罪的量刑分為二檔,第一檔五年以下,第二檔五年以上,均附罰金刑。
小結(jié):
第一檔:介紹2人以上賣淫的;介紹未成年人、孕婦、智障人員、患有嚴(yán)重性病的人賣淫的;一年內(nèi)曾因介紹賣淫行為被行政處罰,又實施介紹賣淫行為的;非法獲利人民幣一萬元以上的;處五年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金。
第二檔:介紹10人以上賣淫的;介紹5人以上的未成年人、孕婦、智障人員、患有嚴(yán)重性病的人賣淫;非法獲利5萬元以上的;情節(jié)嚴(yán)重的其他情形,處五年以上有期徒刑,并處罰金。
三、介紹賣淫罪的司法解釋規(guī)定
目前浙江省內(nèi)可適用的關(guān)于介紹賣淫罪的司法解釋規(guī)定如下:
①(2017年7月)最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理組織、強迫、引誘、容留、介紹賣淫刑事案件適用法律若干問題的解釋
②(2012年11月)最浙江省高級人民法院印發(fā)《關(guān)于部分罪名定罪量刑情節(jié)及數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的意見》的通知
③(2012年9月)浙江省高級人民法院、浙江省人民檢察院、浙江省公安廳《關(guān)于修改部分罪名數(shù)額或情節(jié)認定標(biāo)準(zhǔn)的通知》
④(2017年4月)最高人民檢察院、公安部關(guān)于印發(fā)《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(一)的補充規(guī)定》的通知
⑤(2012年11月)最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見(試行)
⑥(2022年1月)浙江省高級人民法院、浙江省人民檢察院印發(fā)《<關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見(試行)>實施細則》的通知
關(guān)于量刑的司法解釋
《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理組織、強迫、引誘、容留、介紹賣淫刑事案件適用法律若干問題的解釋》
第八條 引誘、容留、介紹他人賣淫,具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)依照刑法第三百五十九條第一款的規(guī)定定罪處罰:
(一)引誘他人賣淫的;
(二)容留、介紹二人以上賣淫的;
(三)容留、介紹未成年人、孕婦、智障人員、患有嚴(yán)重性病的人賣淫的;
(四)一年內(nèi)曾因引誘、容留、介紹賣淫行為被行政處罰,又實施容留、介紹賣淫行為的;
(五)非法獲利人民幣一萬元以上的。
利用信息網(wǎng)絡(luò)發(fā)布招嫖違法信息,情節(jié)嚴(yán)重的,依照刑法第二百八十七條之一的規(guī)定,以非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪定罪處罰。同時構(gòu)成介紹賣淫罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
引誘、容留、介紹他人賣淫是否以營利為目的,不影響犯罪的成立。
引誘不滿十四周歲的幼女賣淫的,依照刑法第三百五十九條第二款的規(guī)定,以引誘幼女賣淫罪定罪處罰。
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被引誘賣淫的人員中既有不滿十四周歲的幼女,又有其他人員的,分別以引誘幼女賣淫罪和引誘賣淫罪定罪,實行并罰。
第九條 引誘、容留、介紹他人賣淫,具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認定為刑法第三百五十九條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”:
(一)引誘五人以上或者引誘、容留、介紹十人以上賣淫的;
(二)引誘三人以上的未成年人、孕婦、智障人員、患有嚴(yán)重性病的人賣淫,或者引誘、容留、介紹五人以上該類人員賣淫的;
(三)非法獲利人民幣五萬元以上的;
(四)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。
浙江省高級人民法院、浙江省人民檢察院《關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見(試行)》實施細則
(二十三)引誘、容留、介紹賣淫罪
1.構(gòu)成引誘、容留、介紹賣淫罪的,可以根據(jù)下列不同情形在相應(yīng)的幅度內(nèi)確定量刑起點:
(1)情節(jié)一般的,可以在四個月拘役至一年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點。
(2)情節(jié)嚴(yán)重的,可以在五年至六年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點。
2.在量刑起點基礎(chǔ)上,可以根據(jù)引誘、容留、介紹賣淫的人數(shù)、對象等其他影響犯罪構(gòu)成的犯罪事實增加刑罰量,確定基準(zhǔn)刑:
(1)引誘賣淫的,每增加一人,增加六個月至一年刑期;引誘多人賣淫情節(jié)嚴(yán)重的,每增加一人,增加三個月至六個月刑期;
(2)容留、介紹賣淫二人以上的,每增加一人,增加三個月至六個月刑期;容留、介紹多人賣淫情節(jié)嚴(yán)重的,每增加一人,增加二個月至三個月刑期;
(3)引誘、容留、介紹未成年人、孕婦、智障人員、患有嚴(yán)重性病的人賣淫的,每增加一人,增加六個月至一年刑期;
(4)容留、介紹幼女賣淫的,每增加一人,增加一年刑期;
(5)非法獲利每增加五千元,增加三個月至六個月刑期;
(6)其他可以增加刑罰量的情形。
3.旅館業(yè)、飲食服務(wù)業(yè)、文化娛樂業(yè)、出租汽車業(yè)等單位的主要負責(zé)人,利用本單位的條件,引誘、容留、介紹他人賣淫的,增加基準(zhǔn)刑的10%-20%。
4.利用網(wǎng)絡(luò)發(fā)布招嫖信息、散發(fā)小廣告等介紹賣淫的,增加基準(zhǔn)刑的20%以下。
5.構(gòu)成引誘、容留、介紹賣淫罪的,根據(jù)引誘、容留、介紹賣淫的人數(shù)、次數(shù)、違法所得數(shù)額、危害后果等犯罪情節(jié),綜合考慮被告人繳納罰金的能力,決定罰金數(shù)額。
6.構(gòu)成引誘、容留、介紹賣淫罪的,綜合考慮引誘、容留、介紹賣淫的人數(shù)、次數(shù)、危害后果等犯罪事實、量刑情節(jié),以及被告人的主觀惡性、人身危險性、認罪悔罪表現(xiàn)等因素,決定緩刑的適用。
四、輕罪辯護-降低非法獲利數(shù)額的辯護思路
(一)剔除賣淫人員分成金額,系降低非法獲利數(shù)額的重要途徑
根據(jù)行業(yè)慣例,“聊手”推薦的嫖客成交后,其通常可以抽取嫖客所支付嫖資的40-50%,剩余50-60%部分,由賣淫女一人或由賣淫女以及組織賣淫者進行分成。
剔除非法獲利中賣淫人員分成的思路,主要基于以下三點:
第一,分成性質(zhì)為賣淫人員自愿的 “賣淫行為所得利益”:賣淫人員與 “聊手” 協(xié)商的分成,其本質(zhì)是賣淫人員通過自身賣淫行為應(yīng)得的利益,該利益的產(chǎn)生直接關(guān)聯(lián)于賣淫人員的自愿行為,而非 “聊手” 以控制、支配為目的強制分配的結(jié)果。
第二,“聊手” 對賣淫人員的分成無控制與支配權(quán):從資金支配關(guān)系看,“聊手” 無法對賣淫人員應(yīng)得的分成部分進行控制(如強制截留、調(diào)整比例)或支配(如指定用途、限制使用),即賣淫人員對自身分成享有獨立的所有權(quán)與處分權(quán),“聊手” 僅能獲取雙方約定比例內(nèi)的部分利益。
第三,雙方不成立介紹賣淫罪的共犯:介紹賣淫罪的共犯需滿足 “共同故意、共同行為” 要件,“聊手” 的行為通常限于介紹,與賣淫人員之間無共同實施犯罪的故意,亦無對賣淫人員分成的共同控制或利益共享合意,故不構(gòu)成共犯,賣淫人員的分成不應(yīng)作為 “聊手” 的非法獲利 “全額計算”,僅能將 “聊手” 實際獲取的約定分成部分認定為其非法獲利。
五、結(jié)語
互聯(lián)網(wǎng)催生 “聊手” 角色,使介紹賣淫罪認定更復(fù)雜,需精準(zhǔn)適用法律。現(xiàn)行刑法、司法解釋及浙江高法發(fā)布的細則明確了定罪量刑標(biāo)準(zhǔn),“聊手” 行為定性、非法獲利認定等需依法定要件。辯護中剔除賣淫人員分成,是基于 “聊手” 行為邊界、支配權(quán)及共犯要件的合理解讀,可避免量刑失衡。司法與辯護均需緊扣案件細節(jié),兼顧打擊犯罪與個案正義,實現(xiàn)法律效果統(tǒng)一。
杭州刑事律師葉斌簡介葉斌律師,刑事辯護律師,浙江允道律師事務(wù)所主任,創(chuàng)始合伙人,執(zhí)業(yè)十八年以來,專注刑事辯護領(lǐng)域,帶領(lǐng)團隊辦理刑事案件超2000件,成功幫助上千名當(dāng)事人爭取到取保候?qū)彙⒉黄鹪V、緩刑及罪輕判決。在詐騙罪、非法經(jīng)營罪、開設(shè)賭場罪及賣淫類犯罪,銷假類犯罪,性侵類犯罪,毒品犯罪等各類刑事案件有極其豐富的辦案經(jīng)驗。團隊承諾專業(yè)服務(wù)、追求有效辯護,在杭州有良好的口碑。如果您遇到本文提及的刑事案件,點擊這里免費咨詢杭州刑事律師葉斌
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