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作者:稅法王如僧律師
交流(13922380448)
有學(xué)者提出:應(yīng)以稅款沒有損失為由,排除虛開發(fā)票罪的適用。對于這個觀點(diǎn),我覺得未必正確。
第一種情形,虛開發(fā)票用于逃稅。
虛開發(fā)票用于逃稅的話,虛開是手段,逃稅是目的,存在牽連關(guān)系。
一旦逃避繳納的稅款數(shù)額達(dá)到逃稅罪的立案標(biāo)準(zhǔn)以及比例,就定逃稅罪了。沒有達(dá)到逃稅罪的立案標(biāo)準(zhǔn)或者比例的,才定虛開發(fā)票罪。理由如下:
1.虛開發(fā)票罪是二年以上七年以下,逃稅罪是三年以上七年以下,逃稅罪的量刑更重。
2.現(xiàn)在虛抵進(jìn)項稅額都是定逃稅罪了,舉重以明輕,虛開普票定逃稅罪,更加沒問題。
因此,以稅款沒有損失,作為虛開發(fā)票罪的出罪口,意義不大。因為通過虛開發(fā)票逃避繳納稅款,數(shù)額較大,比例達(dá)標(biāo)的話,往往是定逃稅罪了,而不是定虛開發(fā)票罪。
有的人可能會提出,就算數(shù)額達(dá)標(biāo)了,比例也達(dá)標(biāo)了,如果適用行政處罰前置條款,還是定不了逃稅,而是定虛開發(fā)票罪,這個觀點(diǎn)并不成立。
補(bǔ)繳稅款、繳納滯納金、接受行政處罰的,不是不構(gòu)成逃稅罪,而是依然構(gòu)成逃稅罪,只是不予追究刑事責(zé)任。這不是罪名阻卻條款,而是責(zé)任阻卻條款。
第二種情形,虛開發(fā)票用于逃稅之外的情形。
假設(shè)虛開發(fā)票用于侵占、貪污等犯罪行為的,就看目的行為涉嫌的罪名是比虛開發(fā)票罪重,還是比虛開發(fā)票罪輕。如果更重,就定目的罪名;如果更輕,就定虛開發(fā)票罪。個人覺得這么處理,具有一定的合理性。
第三,結(jié)論
個人覺得虛開發(fā)票罪的出罪口應(yīng)該是如下情形:
1.如實代開普通發(fā)票,即企業(yè)存在相應(yīng)的支出,但沒有辦法獲取發(fā)票,迫不得已找第三人代開普票。
2.虛開普通發(fā)票后,沒有使用普通發(fā)票實施違法行為。這種情況下,也可以考慮出罪。
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