來(lái)源 | 北大出版社法律圖書(shū)

節(jié)選自《法律思維三十講》第二十一講

作者 | 韋之，廣西師范大學(xué)法學(xué)院教授

首先需要說(shuō)明的是，我并沒(méi)有手握一把金鑰匙，可以解決大家的所有問(wèn)題。我只是介紹一些個(gè)人心得，提供一個(gè)自己的版本。我的想法是供大家參考和批判用的。

法律思維當(dāng)然也是今天的關(guān)鍵詞。如果用一個(gè)最通俗的辦法來(lái)歸納的話，法律思維能力應(yīng)該就是把法律適用于辦案的能力，也就是利用法律解決糾紛的能力。我們?cè)诘谒闹v中專門(mén)就法律思維給出了自己的定義，并且相信，準(zhǔn)確地理解那個(gè)定義將有助于把握正確的方向，有效地學(xué)習(xí)和提高法律思維能力。

由于個(gè)人教育背景所限，我還是從大陸法系的角度來(lái)思考問(wèn)題多一些，因?yàn)橛⒚婪ㄏ滴伊私獾帽容^少。另外，我這里說(shuō)的“習(xí)得”，是指嚴(yán)格意義上的、通過(guò)學(xué)習(xí)獲得知識(shí)或者技能的意思。說(shuō)得再通俗一點(diǎn)，就是通過(guò)閱讀來(lái)掌握知識(shí)。我就不涉及，比如說(shuō)通過(guò)法律實(shí)踐成長(zhǎng)的問(wèn)題。有些朋友已經(jīng)是或者將要成為律師、法官，那你在實(shí)踐中肯定會(huì)獲得真知灼見(jiàn)，也會(huì)培養(yǎng)起屬于自己的法律思維能力。

有一個(gè)最簡(jiǎn)單的辦法——把法典作為我們學(xué)習(xí)法律過(guò)程中的第一讀本。因?yàn)樗^法律思維，其實(shí)就是在現(xiàn)行法律統(tǒng)領(lǐng)之下的思維方式，就是把法律用于實(shí)踐的思維方式。如果你不熟悉法律，你怎么會(huì)用法律呢？當(dāng)我們面對(duì)問(wèn)題時(shí)，要習(xí)慣于用法條說(shuō)話，而不是套用學(xué)術(shù)權(quán)威的觀點(diǎn)來(lái)說(shuō)話。我們需要時(shí)時(shí)刻刻把法條放在思維的中心位置，通過(guò)這種方式來(lái)提高思維能力。從比較陌生到比較熟悉，逐漸地掌握這個(gè)體系。

我經(jīng)常形容說(shuō)，我們的法律條文就像一片叢林，法律人像一個(gè)獵手。獵手如果不熟悉自己的叢林，怎么打獵？有的人說(shuō)，現(xiàn)在有很好的數(shù)據(jù)庫(kù)了，有智能檢索辦法了，需要什么條文，搜一下不就有了嗎？的確，這些方法使我們有了一個(gè)更好用的法律大全。但是，注意它并不能給我們帶來(lái)法律思維能力。它幫助我們知其然，但是知其所以然仍然是我們自己的任務(wù)。

我的建議是，每個(gè)法科生都應(yīng)該系統(tǒng)地閱讀法典。把法典閱讀作為進(jìn)入法學(xué)院后必須養(yǎng)成的第一個(gè)習(xí)慣。

關(guān)于法典的閱讀，有很多技巧、方法。我們?cè)谇懊嬉蔡岬竭^(guò)，你要把它當(dāng)作一個(gè)系統(tǒng)來(lái)對(duì)待，不能夠只是孤立地來(lái)看待。只見(jiàn)樹(shù)木，不見(jiàn)森林，這是大忌。上個(gè)周末，我在北京參加了一個(gè)論壇。我發(fā)現(xiàn)我們的同行在一起花了很多時(shí)間來(lái)討論某一個(gè)專題，比如說(shuō)數(shù)據(jù)的法律保護(hù)，甚至具體到了數(shù)據(jù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)。但是在很多時(shí)候，我們?cè)谟懻搯?wèn)題、進(jìn)行制度構(gòu)建、尋找答案的時(shí)候，居然可以忘掉現(xiàn)行法的規(guī)定，只是在談我們想象的那一個(gè)權(quán)利。我認(rèn)為這算不上一種很健康的思維方式。這種有意無(wú)意的思維習(xí)慣是有缺陷的。我們?cè)趺纯赡茉谡勔粋€(gè)這么專業(yè)的問(wèn)題時(shí)，把法條放到一邊，大談自己的理論、自己的邏輯。這未免離法律現(xiàn)實(shí)太遙遠(yuǎn)了吧？

這是真正的開(kāi)卷有益，真正的零門(mén)檻方略。你可能會(huì)覺(jué)得太枯燥、太煩瑣了，可是問(wèn)題是你如果經(jīng)常讀，持之以恒，就能在其中發(fā)現(xiàn)很多奧秘。像尋寶一樣，你會(huì)淘到很多寶貝，能在看起來(lái)枯燥的法條中找到各種樂(lè)趣。如果達(dá)到這種境界，我相信你的法律思維能力肯定就已經(jīng)上了一個(gè)臺(tái)階了。面對(duì)法條的叢林，不是看熱鬧，不是只看一個(gè)宏觀的輪廓，而是真的對(duì)它有細(xì)致入微的了解。

第二個(gè)讀本是判決書(shū)，就是人民法院出具的那些生效或者即將生效的裁判文書(shū)。我說(shuō)的是原文，而不是經(jīng)過(guò)改寫(xiě)、提煉的案例分析。一旦翻閱判決書(shū)本身，你就有機(jī)會(huì)對(duì)法律作綜合的理解——程序方面的、實(shí)體法律的等，尤其是法律的解釋、說(shuō)理部分，再到最后的判詞等。這些問(wèn)題都非常真切地呈現(xiàn)在你面前。你如果這樣觀摩得足夠多了，自然就知道法官怎么辦案了。你甚至還能察覺(jué)到文案底下藏著的秘密。

事物的變化總是從量變開(kāi)始，積累到一定程度才會(huì)發(fā)生質(zhì)變。閱讀裁判文書(shū)也要積累到一定的量才能找到感覺(jué)。你不可能指望讀一兩個(gè)所謂經(jīng)典的裁判文書(shū)就獲得了法律思維能力。

當(dāng)然，除了上面兩種，還有一些其他的閱讀材料也值得推薦。比如，契約——生效的合同書(shū)、《人民法院報(bào)》，等等。

問(wèn)題：《德國(guó)民法典》在培育法律思維方面有何功能？如何通過(guò)學(xué)習(xí)外國(guó)法律提高法律思維能力？

答：《德國(guó)民法典》我們?cè)谇懊嬉呀?jīng)多次提到了。它是大陸法系私法法典化的豐碑，它的抽象概念、條款行文、體系安排堪稱巔峰之作，可以說(shuō)它的字里行間都閃爍著法律思辨的光芒，所以它毫無(wú)疑問(wèn)是有志于夯實(shí)法律思維能力的人的首選讀本之一。

但是，如果僅僅讀《德國(guó)民法典》，還是一件比較枯燥、艱辛的腦力極限運(yùn)動(dòng)。無(wú)論你讀的是原文還是漢譯版本，最好還是要準(zhǔn)備好詞典、課本、專著和評(píng)注等書(shū)籍。這些關(guān)聯(lián)讀物將有助于你比較準(zhǔn)確地理解法條，吸收其中的知識(shí)營(yíng)養(yǎng)，并使你的法典閱讀成為可持續(xù)的修煉過(guò)程。

至于泛泛而論的外國(guó)法律學(xué)習(xí)，對(duì)法律思維能力的提升也一定是有所幫助的。法律比較歷來(lái)是研究法律的一種特別的方法，正所謂“他山之石，可以攻玉”。當(dāng)然，許多朋友翻閱外國(guó)法律時(shí)，是抱著尋找差異性的期望的。其實(shí)，如果從鉆研法律思維的角度出發(fā)，更應(yīng)該關(guān)注法律字面底下的共同性。

問(wèn)題：能否推薦兩本德國(guó)民商法學(xué)著作？

答：我理解你指的是翻譯成中文的德國(guó)法學(xué)著作。這方面的出版物都值得讀。但是要注意挑那些直接從德文原著翻譯過(guò)來(lái)的書(shū)，而不是從其他語(yǔ)種，例如英語(yǔ)版轉(zhuǎn)譯過(guò)來(lái)的。至于閱讀的面，盡量廣一些，不必局限在民商法，憲法、行政法、程序法等都應(yīng)該讀。只有足夠廣博，才能融會(huì)貫通，形成比較完整的知識(shí)體系。

在讀的過(guò)程中要思考，還要注意和來(lái)自其他渠道的知識(shí)進(jìn)行比較。如果你運(yùn)氣好甚至能發(fā)現(xiàn)翻譯的錯(cuò)誤——是的，就算你不懂德文，你也能發(fā)現(xiàn)翻譯的錯(cuò)誤。對(duì)了，我建議大家買(mǎi)紙質(zhì)版本的，一本接一本地讀下去，即便到律所或法院工作了也要堅(jiān)持。只要你把這樣的閱讀當(dāng)作習(xí)慣，法律思維能力一定會(huì)在不知不覺(jué)中就提高了。

問(wèn)題：怎么評(píng)價(jià)法教義學(xué)？它是法科生必須掌握的技能嗎？

答：法教義學(xué)近年來(lái)逐漸受到了國(guó)內(nèi)法學(xué)界的關(guān)注，我一直沒(méi)有來(lái)得及深入研究它。不過(guò)由于它是大陸法系，尤其是德國(guó)獨(dú)特的法律科學(xué)傳統(tǒng)，我通過(guò)大量接觸德語(yǔ)法律文獻(xiàn)也獲得了一些感性認(rèn)識(shí)。如果諸位覺(jué)察到我討論法律時(shí)有某種個(gè)性化的思路，那么多半是法教義學(xué)在“作怪”。

總體而言，法教義學(xué)是一門(mén)實(shí)踐導(dǎo)向的法律思維技術(shù)，它的目的在于完成穩(wěn)定的、可預(yù)期的法律適用。它最大的特點(diǎn)在于，認(rèn)定法律是一個(gè)自洽的規(guī)則體系，通過(guò)謹(jǐn)慎的范疇推導(dǎo)，能夠?yàn)楦鞣N具體的案件找到科學(xué)的答案。

可以說(shuō)，法教義學(xué)是德意志人思辨精神的精彩表現(xiàn)，法典評(píng)注就是它的碩果之一。

在中國(guó)，法教義學(xué)不是法科生必修的，不懂法教義學(xué)也能通過(guò)法考。但是我認(rèn)為，法教義學(xué)是學(xué)習(xí)法律的捷徑。我多次建議大家讀德國(guó)法教科書(shū)其實(shí)就是希望大家注意這種方法，接受它的熏陶。

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責(zé)任編輯 | 金夢(mèng)洋

審核人員 | 張文碩

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