作者：吳單律師，廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所

如需咨詢或轉(zhuǎn)載，請私信作者本人

01

5月22日，證監(jiān)會、央行、外匯局等八部門發(fā)布《綜合整治非法跨境證券期貨基金經(jīng)營活動實施方案》（下稱“整治方案”），旨在“堅決取締非法、穩(wěn)妥清理存量”，通過個案打擊強(qiáng)化警示震懾，全面取締境外證券期貨基金經(jīng)營機(jī)構(gòu)非法跨境經(jīng)營活動，同時引導(dǎo)境內(nèi)投資者通過港股通、QDII及跨境理財通等合法渠道開展境外投資。

2022年12月底，證監(jiān)會已經(jīng)就某途、某虎的非法跨境展業(yè)活動開展過一次整治工作，當(dāng)時的思路是“有效遏制增量，有序化解存量”，即禁止招徠境內(nèi)投資者并為其開新戶，但允許存量境內(nèi)投資者繼續(xù)通過原境外機(jī)構(gòu)進(jìn)行交易，同時禁止為存量境內(nèi)投資者的境外賬戶轉(zhuǎn)入新的資金。

相較之下，這次的《整治方案》在之前基礎(chǔ)上更進(jìn)一步，對于境外券商而言，不是“遏制增量”，而是“全面取締”；對于境內(nèi)投資者的境外賬戶來說，不是“化解存量”，而是“清理存量”，以前還允許繼續(xù)買入交易（但禁止新的入金），現(xiàn)在是不得買入交易了，只允許賣出交易和轉(zhuǎn)出資金。

02

眾所周知，境內(nèi)投資者在某途、某虎平臺開新戶之后，要么通過港卡eDDA快捷入金或國際電匯等方式入金，這本質(zhì)上是利用境內(nèi)投資者個人便利化額度來購匯并匯出，要么私下找人對敲換匯后入金。

由于我國現(xiàn)行法律法規(guī)對境內(nèi)個人在境外買房、證券投資、購買壽險等購匯用途暫未放開，故通過上述兩種方式取得外匯并用于境外證券投資的，就涉嫌違反《外匯管理條例》《個人外匯管理辦法》等規(guī)定，屬于“擅自改變外匯用途”和“私自買賣外匯”。

所以，私自換匯炒港股美股的資金，會受到本次整治行動的影響嗎？

目前來看，大概率不會。

一，《整治方案》明確了三類整治對象，如某途、某虎等非法跨境展業(yè)的境外機(jī)構(gòu)、協(xié)助這些境外機(jī)構(gòu)非法展業(yè)的境內(nèi)關(guān)聯(lián)主體及協(xié)助招攬、指導(dǎo)開新戶的境內(nèi)非法中介、在境內(nèi)協(xié)助發(fā)布相關(guān)營銷信息或協(xié)助開戶展業(yè)的網(wǎng)絡(luò)平臺及發(fā)布、分享開戶教程和經(jīng)驗的境內(nèi)網(wǎng)絡(luò)自媒體，并不包括境內(nèi)投資者。

二，本次整治行動的牽頭和主導(dǎo)單位是證監(jiān)會，人家的主要監(jiān)管范圍是證券期貨基金業(yè)務(wù)，所以重點關(guān)注的是非法展業(yè)的境外機(jī)構(gòu)及起到協(xié)助作用的關(guān)聯(lián)主體，只有解決了源頭問題，在這個目的下，作為手段的私自換匯問題才可能消滅。

理論上，境內(nèi)個人從事境外證券投資只是被限制了，而不是被絕對禁止的。所以，從證監(jiān)會的角度，拋開換匯手段行為的合法性不談，大量境內(nèi)投資者的境外證券賬戶資金是來自境內(nèi)合法收入，整體上對于這些真金白銀仍然需要保護(hù)，故《整治方案》也強(qiáng)調(diào)要“做好與境內(nèi)投資者的溝通聯(lián)系及其賬戶處置安排，保障客戶財產(chǎn)安全”“投資者的財產(chǎn)安全不受整治影響”。

三，根據(jù)《整治方案》對清理非法存量業(yè)務(wù)工作要求，在兩年的集中整治期內(nèi)，存量投資者的境外賬戶只能單向賣出交易和轉(zhuǎn)出資金。

也就是說，先清倉、歸攏資金，接下來，要么轉(zhuǎn)到港股通、QDII等合法渠道繼續(xù)投資，要么結(jié)匯到境內(nèi)使用。既然如此，在這個特殊背景下，對于選擇結(jié)匯到境內(nèi)的資金，即便可能存在違法換匯的情況，外匯局大概率是開綠燈的。

至于要不要補(bǔ)稅，就不好說了，因為聯(lián)合印發(fā)《整治方案》的八部門中好像沒有國稅總局的身影。

03

當(dāng)然，即便“開綠燈”也是有時效的。可以預(yù)見，在兩年的集中整治期結(jié)束后，如果一些存量投資者仍未妥善處理境外證券賬戶中的資金，等到再想結(jié)匯到境內(nèi)時，很可能會遇到秋后算賬。畢竟，《外匯管理條例》第44、45條規(guī)定得很清楚，擅自改變外匯用途和私自買賣外匯的行為，外匯局均可予以沒收違法所得，按違法金額的30%上下予以行政罰款。

所以，現(xiàn)在不追究不等于不違法，因為法律法規(guī)早就明確了這些紅線行為。但在司法實務(wù)中，一旦要查處，沒收違法所得或者罰款的決定也不能隨意作出，必須“以事實為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”，涉及如何認(rèn)定違法行為、涉案金額、具體情節(jié)等事實和對應(yīng)證據(jù)，這就是另一個話題了。