今年4月份，浙江某市在污水處理項(xiàng)目特許經(jīng)營招標(biāo)（競爭性磋商）時(shí)，定向要求供應(yīng)商為市屬國資公司（單獨(dú)參與或作為聯(lián)合體牽頭人），投標(biāo)時(shí)采用投標(biāo)人承諾中標(biāo)后引進(jìn)不低于35%的民營資本來滿足“民營企業(yè)股權(quán)占比原則上不低于 35%”這一要求，并順利中標(biāo)，請問這種方式是否符合《關(guān)于規(guī)范實(shí)施政府和社會資本合作新機(jī)制的指導(dǎo)意見》（115號文）？為什么？

答：115號文附件《支持民營企業(yè)參與的特許經(jīng)營新建（含改擴(kuò)建）項(xiàng)目清單（2023 年版）》顯示，環(huán)保領(lǐng)域的污水處理項(xiàng)目等，民營企業(yè)股權(quán)占比原則上不低于35%。《政府和社會資本合作項(xiàng)目特許經(jīng)營方案編寫大綱（2024年試行版）》明確特許經(jīng)營者基本條件：除作為政府出資人代表參與地方政府通過資本金注入方式給予投資支持的項(xiàng)目外，地方本級國有獨(dú)資或國有控股企業(yè)（含其獨(dú)資或控股的子公司）不得以任何方式作為本級政府和社會資本合作新建（含改擴(kuò)建）項(xiàng)目的投標(biāo)方、聯(lián)合投標(biāo)方或項(xiàng)目公司股東；作為政府出資人代表時(shí)，原則上不得在項(xiàng)目公司中控股。

雖然《基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》及115號文明確是鼓勵(lì)、支持民營企業(yè)參與特許經(jīng)營項(xiàng)目，對民營企業(yè)參與方式、參與路徑、參與節(jié)點(diǎn)均未作明確規(guī)定，但從政策的本意和初衷要求來看：一方面，特許經(jīng)營者招標(biāo)時(shí)應(yīng)有民營企業(yè)參與；另一方面，根據(jù)《特許經(jīng)營方案編寫大綱》，地方本級國有獨(dú)資或國有控股企業(yè)不得作為投標(biāo)方、聯(lián)合投標(biāo)方或項(xiàng)目公司股東，我們認(rèn)為上述方式不符合政策規(guī)定，存在被要求整改的風(fēng)險(xiǎn)。

注：溫州濱海凈水廠項(xiàng)目與題述項(xiàng)目類似，要求投標(biāo)人為溫州市市屬國有企業(yè)，采購內(nèi)容及要求。“若本項(xiàng)目選定的特許經(jīng)營者為國有企業(yè)，為滿足《關(guān)于規(guī)范實(shí)施政府和社會資本合作新機(jī)制的指導(dǎo)意見》（國辦函〔2023〕115 號）要求，選定的特許經(jīng)營者在項(xiàng)目實(shí)施過程中同時(shí)履行民營資本招商程序”，最終中標(biāo)的是溫州市水務(wù)集團(tuán)有限公司和北京碧水源科技股份有限公司聯(lián)合體，經(jīng)檢索設(shè)立的項(xiàng)目公司為溫州市公用碧水源環(huán)境水務(wù)有限公司，其中溫州市水務(wù)集團(tuán)有限公司持股70%，北京碧水源科技股份有限公司持股30%。

（1）溫州濱海凈水廠項(xiàng)目競爭性磋商公告

（2）溫州濱海凈水廠項(xiàng)目更正公告

（3）溫州濱海凈水廠項(xiàng)目成交結(jié)果公告

周月萍、周蘭萍律師團(tuán)隊(duì)始終致力于分享工程和項(xiàng)目投融資、訴訟仲裁案例有關(guān)知識觀點(diǎn)。

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