被告人必備之刑法理念和刑法思維

一、必備之基本刑法理念

（一）法無明文規(guī)定不為罪

“法無明文規(guī)定不為罪”是一條根本的法律原則，是捍衛(wèi)人權(quán)的旗幟，是隔絕國家權(quán)力濫用的防火墻。它要求國家在動(dòng)用最嚴(yán)厲的刑罰權(quán)時(shí)，必須保持最大的謙抑性和克制力。該原則的終極目標(biāo)，是為了保障每一個(gè)無辜者不被任意追究刑事責(zé)任，保障每一位公民在法律下的自由與尊嚴(yán)。

“法無明文規(guī)定不為罪”，也就是罪刑法定是刑法最核心、最不可撼動(dòng)的原則。其核心含義是“法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰。”

《中華人民共和國刑法》第三條規(guī)定，“法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑。”

根據(jù)該規(guī)定，第一任何行為只有在它之前的、有效的法律條文明確將其規(guī)定為犯罪的，才能被認(rèn)定為犯罪。行為后頒布的法律不得約束在先行為。第二禁止類推定罪。定罪必須依據(jù)明確的法律規(guī)定，不能將某行為比照或者參照某類似的有罪行為所對(duì)應(yīng)的罪名定罪。

罪刑法定是刑法最根本的原則，對(duì)于犯罪嫌疑人、被告人及其家屬而言，是首要的、必須了解的原則。

（二）無罪推定，疑罪從無

任何人未經(jīng)判決有罪不得被確定有罪，這就是無罪推定。

無罪推定是現(xiàn)代法治文明的根本保障。《中華人民共和國刑事訴訟法》第十二條明確，“未經(jīng)人民法院依法判決，對(duì)任何人都不得確定有罪。”

無罪推定不是司法人員的內(nèi)心確信問題，而是一種制度，是明確的法律規(guī)定。任何人在未被人民法院判決有罪之前，在法律程序上，必須將他當(dāng)作無罪的人來對(duì)待，直到控方用證據(jù)推翻這個(gè)無罪的假定。

基于這個(gè)原則，就需要偵查、檢察人員舉證證明行為人有罪。由此引發(fā)的法律制度就是控方承擔(dān)舉證責(zé)任的制度。

檢察院必須向法庭提供確實(shí)、充分的證據(jù)來證明被告人有罪，并且需要達(dá)到“排除一切合理懷疑”的最高證明標(biāo)準(zhǔn)。作為被告人，無須證明自己有罪，也無須證明自己無罪。

疑罪從無制度。當(dāng)控方的證據(jù)無法達(dá)到確實(shí)、充分，“排除一切合理懷疑”的證明標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，即案件存在疑點(diǎn)，難以認(rèn)定時(shí)，法庭必須作出無罪判決。

禁止刑訊逼供。無罪之人被證明有罪是控方責(zé)任，禁止通過非法手段（如刑訊）獲取口供，若有違反，則屬于非法證據(jù)，不得作為定案依據(jù)。因?yàn)閺?qiáng)迫一個(gè)人自證其罪，徹底違背了無罪推定的精神。

（三）刑事法律是約束和規(guī)范司法機(jī)關(guān)的法律

民法精神是法無禁止皆可為，刑事法律則是法無授權(quán)即禁止。民法約束的對(duì)象是所有公民，刑事法律約束的對(duì)象主要是司法機(jī)關(guān)。這就要求司法人員必須依法行事，辦案不得逾矩。

就刑事訴訟法而言，其是授權(quán)與限權(quán)、指引和制約并重的根本程序大法。其明確賦予了公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)等司法機(jī)關(guān)在刑事訴訟中各項(xiàng)權(quán)力，如偵查權(quán)、批準(zhǔn)逮捕權(quán)、公訴權(quán)、審判權(quán)等。沒有它，司法人員的行為將失去合法依據(jù)。

但更重要的是，它更是清晰地標(biāo)定了所賦權(quán)力行使的邊界、條件和程序。它如同一張精密的地圖，告訴司法人員“你可以走哪條路，哪里禁止通行；哪里是懸崖，哪里不能逾越”。

刑事訴訟法規(guī)定了司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)按照法律規(guī)定的步驟、方式、時(shí)限進(jìn)行訴訟活動(dòng)；規(guī)定了通過刑訊逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人的有罪供述，應(yīng)當(dāng)予以排除；司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在法定期限內(nèi)完成司法活動(dòng)等。

刑事訴訟法既是對(duì)司法機(jī)關(guān)授權(quán)與限權(quán)的法律，當(dāng)然也是保障犯罪嫌疑人、被告人基本權(quán)利的寶典。比如，它規(guī)定了當(dāng)事人的各項(xiàng)訴訟權(quán)利，包括辯護(hù)權(quán)、申請(qǐng)回避權(quán)、不受刑訊逼供的權(quán)利等。

刑事法律既是約束司法機(jī)關(guān)的神器，也是保障犯罪嫌疑人、被告人基本權(quán)利的寶典。

二、必備之刑法思維

刑法思維實(shí)質(zhì)上可分為兩種，第一是指控思維，第二是辯護(hù)思維。對(duì)于被告人及其家屬而言，應(yīng)當(dāng)具備的是辯護(hù)思維。

具備辯護(hù)思維，了解刑法及刑訴法邊界，能夠有效地自我保護(hù)；面對(duì)突如其來的變故，能盡快擺脫情緒裹挾，從證據(jù)和程序的角度進(jìn)行獨(dú)立思考。

具體而言，辯護(hù)思維包括，無罪推定思維（疑罪從無）、不自證其罪思維、程序思維和證據(jù)思維。

無罪推定和疑罪從無的法律基礎(chǔ)《中華人民共和國刑事訴訟法》第二十條、第二百條第三款“（三）證據(jù)不足，不能認(rèn)定被告人有罪的，應(yīng)當(dāng)作出證據(jù)不足、指控的犯罪不能成立的無罪判決。”

犯罪嫌疑人、被告人被推定無罪，除非控方提供證據(jù)證明犯罪，且人民法院判決有罪。如果指控證據(jù)不足，即不能達(dá)到證據(jù)確實(shí)、充分，排除一切合理懷疑的標(biāo)準(zhǔn)，不能認(rèn)定犯罪。

不自證其罪基于無罪推定，既然任何人在法律上都被推定為無罪，舉證責(zé)任在控方，被告人沒有自證其罪的義務(wù)。《中華人民共和國刑事訴訟法》第五十二條規(guī)定，“嚴(yán)禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法方法收集證據(jù)，不得強(qiáng)迫任何人證實(shí)自己有罪。”

“正義不僅應(yīng)得到實(shí)現(xiàn)，而且要以人們看得見的方式實(shí)現(xiàn)。”這是程序思維的本質(zhì)內(nèi)涵。我國建立以審判為中心的刑事制度，也正基于此。這是程序正義的根本要求。

被告人有此認(rèn)識(shí)，就不會(huì)陷入自證其罪和自證清白的境地。

《中華人民共和國刑事訴訟法》第五十條第二款規(guī)定，“證據(jù)必須經(jīng)過查證屬實(shí)，才能作為定案的根據(jù)。”第五十五條規(guī)定，“對(duì)一切案件的判處都要重證據(jù)，重調(diào)查研究，不輕信口供。”“（二）據(jù)以定案的證據(jù)均經(jīng)法定程序查證屬實(shí)”。

判決依據(jù)法律事實(shí)，法律事實(shí)只相信證據(jù)。法律事實(shí)可以無限接近真相，但永遠(yuǎn)不是真相。基于法律事實(shí)得出的任何法律結(jié)論都必須建立在合法、確實(shí)、充分的證據(jù)體系之上，而且構(gòu)成證據(jù)體系的所有證據(jù)都必須經(jīng)過法庭質(zhì)證。

這是基于證據(jù)思維對(duì)法律事實(shí)、證據(jù)的深刻理解與認(rèn)識(shí)。

犯罪嫌疑人、被告人作為案件的親歷者，具備證據(jù)思維，就能非常清楚地認(rèn)識(shí)到辦案機(jī)關(guān)的工作導(dǎo)向、訊問目的等，能夠有條理、有重點(diǎn)地梳理案件事實(shí)，積極主動(dòng)地應(yīng)對(duì)訴訟。