認罪認罰從寬制度在實踐中,很多人存在一個誤解,以為就是簡單地簽個字、走個過場,事情就能了結(jié)。但我必須提醒你,問題的關(guān)鍵根本不在于“簽還是不簽”,而在于“怎么簽”。尤其是涉及刑期認定的部分,如果簽得不好,非但得不到從寬處理,反而可能因為簽了字,直接導致實刑甚至頂格判罰。這個虧,已經(jīng)有不少人吃過了。
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今天,張智勇律師就圍繞認罪認罰,包括在職務(wù)犯罪案件中,到底應(yīng)該如何簽署認罪認罰具結(jié)書,展開講一講。為了讓你更好理解,我們先舉一個例子:假設(shè)你的家人因為涉嫌受賄150萬元被查,檢察官主動提出,如果你們愿意認罪,可以從寬處理。隨后,檢察官拿出了一份認罪認罰具結(jié)書,上面寫明建議量刑5到6年。
那么問題來了:這個5年或6年的起點,是不是本身就虛高了?這就好比我們?nèi)ベI東西,一件商品實際只值20塊錢,但商家先說它要40塊,然后打個對折賣你20塊,你還覺得占了便宜。放在刑事案件里,道理是一樣的:如果檢方一開始就把基準刑定得偏高,即便給了你“打折”,你實際得到的,也不過是本來就應(yīng)該屬于你的刑期,甚至還可能更重。
所以,專業(yè)律師,尤其是家屬委托的辯護律師,在這個環(huán)節(jié)必須提前介入,做足功課。
具體來說,要按照當?shù)貦z察院及所轄法院、甚至省內(nèi)其他地市的同類判例,去檢索、去分析:150萬元的受賄金額,在當?shù)氐降讘?yīng)當判多少年?檢方可能會說,20萬元以上就算一個量刑檔次,超過一定數(shù)額就按半年或一年的標準往上累加,最終得出5年到6年的結(jié)論。我們曾經(jīng)辦理過受賄金額高達280萬元的案件,最終法院判了四年。當然,個案有差異,這里不展開細說。
但回到150萬元這個數(shù)字,正常情況下的基準刑到底是多少?你必須拿計算器一筆一筆算清楚:有沒有自首?有沒有立功?認罪態(tài)度如何?是否全額退贓退賠?每一個法定或酌定的從寬情節(jié),理論上都會對刑期產(chǎn)生遞減影響,可依據(jù)《量刑指導意見》綜合計算,比如算下來有30%、50%甚至60%。把這些都扣掉之后,基準刑可能就是四年半。
如果檢方在這個基礎(chǔ)上,再因認罪認罰給你減去10%到20%(整體加上不超過規(guī)定的60%),那最終的刑期就應(yīng)該比5年到6年低得多。這才是合理的談判起點。
其次,如果你的案件涉及兩個甚至三個罪名,比如貪污罪、受賄罪、挪用公款罪并罰,那么情況就更加復雜。這時候,不僅要算每一個罪的單獨量刑,還要計算數(shù)罪并罰后的合并執(zhí)行刑期。怎么算、怎么談、怎么簽,都是很有技巧的。按照法律規(guī)定,數(shù)罪并罰的刑期,應(yīng)當在單個罪的最高刑期與總和刑期之間確定。
舉個例子:其中兩個罪各判2年、3男,另外個罪各判5年,總和刑期就是10年,那么合并執(zhí)行的刑期就應(yīng)該在5年到10年之間。檢方可以建議9年半,也可以建議9年、8年、7年,甚至6年多。
那到底能談到多少,關(guān)鍵還是要回到案卷材料本身。你能不能從證據(jù)鏈條中發(fā)現(xiàn)實體上的問題,比如事實不清、證據(jù)不足、證據(jù)之間無法相互印證?你能不能找到程序上的違法或者重大瑕疵?這些問題越多,你的談判籌碼就越大。
即便你愿意認罪認罰,也可以據(jù)此要求檢方在合并刑期上作出實質(zhì)性讓步。如果你聘請的律師在法庭上能夠做到寸土必爭,檢方也會擔心案件變得拖沓冗長——一個案子開3天的庭,甚至5天、8天、10天,誰都耗不起。
而且,認罪認罰從寬制度本身就有明確的法律依據(jù),檢方在量刑建議的幅度內(nèi)是有裁量空間的。如果證據(jù)確實存在諸多瑕疵和問題,你就可以理直氣壯地要求讓步。不讓步,那就打;打就打到庭前會議,打到正式開庭,把問題全部亮出來。到那時,再談、再簽,都還來得及。
因此,我始終堅持一個觀點:不要一上來就完全“投降”。我們辦理的大量案件,都是在檢察院階段提前辯護、及時閱卷、提前找出問題,然后帶著這些籌碼去和檢方談條件。如果談不攏,就上法庭,在庭前會議上集中火力攻擊證據(jù)鏈的薄弱環(huán)節(jié)。一旦檢方意識到案件的薄弱點可能被當庭放大,他們可能會愿意在量刑建議上作出實質(zhì)性讓步。最終,我們可能能拿到一個原本想都不敢想的罪輕結(jié)果
第三,關(guān)于認罪認罰具結(jié)書的簽法,實踐中大致有三種形式:
第一種是“封頂刑”,比如建議刑期在三年半以下、四年以下或5年以下,這種寫法對當事人相對有利,因為上限鎖定了;
第二種是“幅度刑”,比如建議刑期3到6年,或者5到7年,這種彈性較大,最終結(jié)果取決于法院的量裁;
第三種是“確定刑”,即明確建議判你5年,沒有任何彈性空間。到底采用哪種簽法,需要當事人、家屬和律師三方共同研究,結(jié)合案件證據(jù)、檢方態(tài)度、法院慣例等因素綜合判斷。
還有一個非常重要但經(jīng)常被忽略的問題:法律適用,尤其是是否寫明緩刑。很多認罪認罰具結(jié)書上不寫緩刑,而不寫緩刑,意味著檢察院沒有主動建議緩刑,這可能會大大增加后續(xù)爭取緩刑的難度。因此,在檢察院階段的認罪認罰談判中,有可能的話,我們必須想盡一切辦法,爭取具結(jié)書上有明確寫明“適用緩刑”。
舉例來說,張智勇律師團隊曾辦理過一起國企中層干部的案件,受賄金額100多萬元,涉及10多筆事實。我們在檢察院階段就介入,仔細閱卷后發(fā)現(xiàn),部分證據(jù)比較模糊,指控金額存在虛高成分,而且當事人自身有較為嚴重的疾病。
同時,我們在退贓、退繳違紀款方面也掌握了主動——這本身就是一個重要的談判籌碼。在此基礎(chǔ)上,我們還自行收集了部分有利于當事人的證據(jù)材料,最終與檢察院達成一致:量刑建議為有期徒刑3年,緩刑3年,明確寫入了緩刑的執(zhí)行方式。案件起訴到法院后,法院直接采納了檢察院的量刑建議,順利適用了緩刑。
這個案例充分說明,認罪認罰絕不是被動簽字,而是一場需要專業(yè)、策略和耐心的博弈。
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【專欄作者簡介】
張智勇,全國優(yōu)秀律師,智豪律師事務(wù)所管委會主任、首席合伙人,現(xiàn)任中華全國律師協(xié)會刑事專業(yè)委員會副主任、重慶市律師協(xié)會副會長(分管刑事辯護)。 深耕刑事法律實務(wù)29年,張智勇長期聚焦行賄類、職務(wù)犯罪、詐騙、經(jīng)濟犯罪及監(jiān)察留置程序的理論與實戰(zhàn)研究。早在2009年,他便帶領(lǐng)其領(lǐng)銜創(chuàng)辦的重慶智豪律師事務(wù)所剝離民商事業(yè)務(wù),率先完成‘全員、全業(yè)務(wù)’的刑事專業(yè)化轉(zhuǎn)型,將其打造為業(yè)內(nèi)公認的西南地區(qū)專門從事刑事辯護的律師事務(wù)所。
執(zhí)業(yè)以來,張智勇親自參與辦理各類重大疑難職務(wù)及詐騙、經(jīng)濟類刑案500余件,帶領(lǐng)團隊辦理刑案超5000件,多起案件獲評“年度十大刑事辯護經(jīng)典案例”或被最高人民法院《刑事審判參考》全文收錄。在實戰(zhàn)之外,他堅持“法理與實務(wù)雙向賦能”,受聘擔任西南政法大學量刑研究中心研究員及多所高校法律碩士兼職導師,并在律所內(nèi)部十余年堅持“集體討論全部刑案”制度。其結(jié)合二十余年一線實戰(zhàn)經(jīng)驗撰寫的《職務(wù)犯罪組合拳辯護的實踐與運用》、《75項留置核心法律問題全解讀》等實務(wù)成果,為重大刑事案件精細化辯護提供了重要的參考。
此外,張智勇律師常年堅持新媒體普法,全網(wǎng)關(guān)注者已突破600萬。面對這份海量的社會關(guān)注,他始終將其視為一種沉甸甸的社會責任與執(zhí)業(yè)鞭策。通過持續(xù)輸出專業(yè)的實務(wù)經(jīng)驗,他致力于打破復雜刑事案件中的信息壁壘,幫助更多陷入困境的家庭建立理性的法律認知,傳遞法律的溫度與力量。
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