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濰坊刑事辯護、取保、會見律師王思軍:非法經(jīng)營罪解析與辯護

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非法經(jīng)營罪在我國屬于高發(fā)犯罪,公檢法每年處理的該類案件持續(xù)居高不下。一些人認為只要自己開辦的公司在工商局注冊登記、按時向稅務(wù)部門納稅,不銷售違禁物品,就屬于合法經(jīng)營。不過,有些商品雖然不屬于違禁物品,卻屬于專營、專賣物品或限制買賣物品,必須持有國家相關(guān)主管部門的許可證或批準文件才能銷售,否則其行為可能涉嫌非法經(jīng)營罪,情節(jié)嚴重者將被追究刑事責任,需引起高度重視。

刑法規(guī)定:

非法經(jīng)營罪是指違反國家規(guī)定,有下列非法經(jīng)營行為之一,擾亂市場秩序,情節(jié)嚴重的行為:

(一)未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的;

(二)買賣進出口許可證、進出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準文件的;

(三)未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準非法經(jīng)營證券、期貨、保險業(yè)務(wù)的,或者非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的;

(四)其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為。

構(gòu)成要件:

(一)客體要件:非法經(jīng)營罪侵犯的客體應(yīng)該是市場秩序,為了保證限制買賣物品和進出口物品市場,國家實行上述物品的經(jīng)營許可制度。

(二)客觀要件:表現(xiàn)為未經(jīng)許可經(jīng)營專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品、買賣進出口許可證、進出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準文件,以及從事其他非法經(jīng)營活動,擾亂市場秩序,情節(jié)嚴重的行為。

(三)主體要件:本罪的主體是一般主體,即一切達到刑事責任年齡、具有刑事責任能力的自然人。依法成立、具有責任能力的單位也可以成為本罪的主體。

(四)主觀要件:主觀方面由故意構(gòu)成,并且具有謀取非法利潤的目的。如果行為人沒有以謀取非法利潤為目的,而是由于不懂法律、法規(guī),買賣經(jīng)營許可證的,不應(yīng)當以本罪論處,應(yīng)當由主管部門對其追究行政責任。

典型非法經(jīng)營行為:

(一)、非法買賣外匯;(二)、經(jīng)營非法出版物;(三)、擅自經(jīng)營國際電信業(yè)務(wù);(四)、組織、領(lǐng)導傳銷活動罪之外的傳銷行為;(五)、非法生產(chǎn)經(jīng)營“瘦肉精”;(六)非法經(jīng)營食鹽;(七)傳染病疫情等災(zāi)害期間哄抬物價;(八)擅自經(jīng)營互聯(lián)網(wǎng)等業(yè)務(wù);(九)擅自發(fā)行、銷售彩票;(十)非法使用POS機;(十一)、非法經(jīng)營煙草制品;(十二)、違反國家規(guī)定,未經(jīng)依法核準擅自發(fā)行基金份額募集基金;(十三)、非法生產(chǎn)、銷售非食品原料、添加劑;(十四)、非法設(shè)置生豬屠宰場;(十五)、以營利為目的的“網(wǎng)絡(luò)水軍”行為;(十六)、非法生產(chǎn)、銷售“黑廣播”、“偽基站”、無線電干擾器等無線電設(shè)備;(十七)、非法經(jīng)營藥品;(十八)、生產(chǎn)、銷售不符合藥用要求的非藥品原料、輔料;(十九)、非法生產(chǎn)、銷售具有賭博功能的電子設(shè)施設(shè)備與軟件;(二十)、非法販賣形成癮癖的麻醉藥品或者精神藥品。

量刑標準:

第一檔:違法經(jīng)營罪情節(jié)嚴重的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;

第二檔:情節(jié)特別嚴重的,處五年以上有期徒刑,并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。

辯護策略:

對于刑法未明確規(guī)定的某種具有一定危害性的行為,若以非法經(jīng)營罪論處,必須符合以下幾個條件:1、該行為必須是一種以營利為目的的經(jīng)營行為。如果某種所謂經(jīng)營活動不是以營利為目的,而是為了公益或者慈善目的,則即便該行為的某些方面不符合有關(guān)法規(guī),也應(yīng)將其排除于本罪之外;2、該經(jīng)營行為必須非法。所謂“非法”,是指該經(jīng)營行為違反國家立法機關(guān)制定的法律和決定及國務(wù)院制定的行政法規(guī)、規(guī)定的行政措施、發(fā)布的決定和命令。通常是指違反國家法律、法規(guī)的禁止性或者限制性規(guī)范。如果國家法律、法規(guī)等未對某種經(jīng)營行為予以禁止或者限制的,該經(jīng)營行為不得被認定為非法經(jīng)營行為;3、該非法經(jīng)營行為必須達到嚴重擾亂市場秩序的程度。以市場秩序作為本罪侵犯的客體,這一方面表明非法經(jīng)營罪是一種擾亂市場秩序的犯罪,另一方面,個罪客體與類罪客體的重疊,也印證了該罪之規(guī)定是“擾亂市場秩序罪”這一節(jié)的“兜底”條款。

根據(jù)個人辯護經(jīng)驗,每個案件的具體情況不同,律師在進行辯護時需結(jié)合具體案情分析,詳細閱卷,了解案情,從中尋找無罪、罪輕或從輕的辯點,盡力為當事人爭取不予起訴、緩刑或判處輕刑的機會,體現(xiàn)律師價值。

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