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建工合同無效的情況下,乙方如何做好風險防范?

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在建設工程領域,無效合同的情況非常普遍,雖然法律和司法解釋規定,在能保證工程質量合格的前提下,就算合同無效,乙方一般也可以主張工程款,但依然會給乙方帶來很大的風險。

實踐中,合同無效的情況下,除了工程款本金,還會涉及到利息、違約金等問題,因此,針對合同無效,乙方務必重視風險防范問題,避免自己利益受損。

合同無效的認定

根據《民法典》、《建筑法》及司法解釋等法律法規的規定,建工合同無效主要可以分為以下四種情形:

截至訴訟時,承包人仍未取得資質

承包建筑工程應當持有相應的資質證書,并在其資質等級許可的業務范圍內承攬工程,承包人未取得建筑業企業資質或者超越資質等級的,合同無效。

必須招標但未進行招標或中標無效

法律對必須進行招投標的工程項目進行了規定,此類項目若未依法進行招投標則合同無效。此外,如果招投標過程中存在惡意串通、明招暗定、中標前雙方就實質性內容進行談判、存在圍標串標等行為,會被認定為中標無效。

轉包、違法分包的建設工程

轉包屬違法行為,一旦認定轉包關系成立對應的施工合同應認定為無效。分包也分為合法分包和違法分包,一旦被認定為違法分包,施工合同就會隨之失效。

未取得建設用地規劃許可證等證件

項目建設過程中必須取得《建設用地規劃許可證》(不同地區有所差異)、《國有土地使用權證》、《建設工程規劃許可證》、《施工許可證》四證,如發包人未取得《建設用地規劃許可證》、《建設工程規劃許可證》的建設工程施工合同無效。

無效合同風險防范

上述總結的合同無效情形,在實踐中非常常見,因此,乙方一定要有充分的風險防范意識,從一開始,就做好相關措施,這樣一來,就算后續產生糾紛,也能保障自己的利益。

投標前注意識別

施工合同有效的前提是發包人應嚴格按照國家發改委的規定確定工程是否應公開招投標,對于應招標確定施工單位的的工程是否采用了公開招標的方式選擇施工單位,是否存在串標、圍標、明招暗定中標單位、是否存在預設不合理的投標限制條件的招標,必要時可向招標單位的監察部門或上級主管部門舉報。

盡量避免違法行為

轉包、違法分包、和掛靠是產生施工合同無效最為常見的原因,因此,施工單位在承包工程后,要盡可能組織本單位的人員進行施工,避免出現上述違法行為。

加強合作伙伴管理

施工過程中,施工單位應加強對自己分包方資質的審查,避免與不具備相應資質的承包商訂立合同;施工合同參建各方應當加強對授權委托書的管理,避免無權代理和表見代理的產生,避免與無權代理人簽訂合同;與聯合體共同投標時,要確保合同條款能約定各方權利義務,尤其是一方的資金、施工實力等出現問題時另一方能及時補位,確保工程按期保質完成。

保證工程質量

前述思路都是避免合同無效情形的出現,但若合同無效已經發生,那乙方能拿到工程款最根本的前提就是工程質量合格。因此,乙方必須最好質量管理,一旦合同無效,工程又存在質量問題,那就會面臨干了活卻拿不到錢的困境。

結語

建設工程施工合同無效,原則上只要工程竣工驗收合格,拿到工程款是沒問題的。但能拿到多少、什么時候能拿到,都是未知數。合同中哪些條款可以參照適用,哪些不能參照適用,根據對法律理解的專業程度的不同,其結果也會有差異。

因此,在司法實踐中,資深的工程款律師與普通律師負責同樣的案子,其結果可能會有很大的差別。如陷入工程款糾紛,乙方一定要第一時間尋求專業律師的幫助,這樣才能根據您手上的證據以及具體施工情況,制定出最有效的爭議解決方案,以實現您合法權益的最大化。

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