陳偉奇?zhèn)€人社會職稱

政協(xié)茂名市電白區(qū)第二屆委員會委員

貴州省茂名商會執(zhí)行會長

振興電白廣州聯(lián)誼會常務(wù)副會長

西南政法大學(xué)法學(xué)博士

西南政法大學(xué)中國法文化研究傳播中心研究員

廣東盈隆律師事務(wù)所副主任

廣東盈隆（貴陽）律師事務(wù)所管委會主任

盈隆法律研究中心主任

中國廣州仲裁委員會仲裁員

廣州市司法局調(diào)解專家

建設(shè)工程合同糾紛專業(yè)律師

廣州大學(xué)不動產(chǎn)研究中心研究員

茂商新媒體平臺“茂名故事館”、“商訊0668”常年法律顧問

當(dāng)發(fā)包人欠付承包人工程款時，承包人往往會主張其所承建的工程在發(fā)包人欠付工程價款范圍內(nèi)享有優(yōu)先受償權(quán)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第三十八條之規(guī)定“建設(shè)工程質(zhì)量合格，承包人請求其承建工程的價款就工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予以支持。”如果承包人承建的工程質(zhì)量合格，法院應(yīng)該支持承包人關(guān)于優(yōu)先受產(chǎn)權(quán)的訴求。

但如果發(fā)包人與承包人簽訂的工程施工合同被解除，且承包人所承建的工程被認定存在質(zhì)量問題時，承包人是否還有權(quán)主張優(yōu)先受償權(quán)？如果有權(quán)主張，該優(yōu)先受償權(quán)的數(shù)額應(yīng)如何確定？

讓我們通過解讀最高人民法院的案例來進行分析和解答。相關(guān)案例：（2022）最高法民終212號

2014年6月23日，某甲公司（發(fā)包人）與某乙公司（承包人）簽訂工程施工合同。

合同簽訂后，某乙公司開始施工。2016年11月，某乙公司開始停工，后再未復(fù)工。

案涉工程未完工。雙方也未辦理場地移交（手續(xù)）。

因某甲公司與某乙公司雙方就案涉工程產(chǎn)生爭議，某乙公司將某甲公司訴至法院，訴求解除案涉工程施工合同；某甲公司支付剩余工程款及利息、支付延期支付工程款利息、賠償窩工損失、預(yù)期利益損失，以及確認享有優(yōu)先受償權(quán)等。

某甲公司提出反訴，訴求某乙公司賠償修復(fù)費用、返還剩余材料款、開具工程款發(fā)票、交付全部工程資料等。

訴訟中，某甲公司（甲方）與某乙公司（乙方）自行達成和解，并簽訂和解協(xié)議，約定：“工程于2016年11月停工未復(fù)工，雙方就工程施工過程中的進度款、最終結(jié)算及其他事宜達成如下協(xié)議，以供雙方共同遵守：

一、關(guān)于最終結(jié)算及結(jié)算說明，

雙方2018年4月25日前必須選定具有資質(zhì)的最終造價咨詢單位，造價咨詢單位由甲方提供，雙方共同確認，咨詢費用各承擔(dān)50%。

雙方與造價咨詢單位共同簽訂《造價委托書》，合同須約定造價咨詢應(yīng)于2018年6月30日前出具最終的結(jié)算書。最終結(jié)算書出具之日起10日內(nèi)，雙方未書面提出意見，視為雙方對最終結(jié)算書認可。雙方如提出異議，經(jīng)造價咨詢機構(gòu)復(fù)核，雙方均認可造價咨詢機構(gòu)最終復(fù)核結(jié)果，并承諾以上述最終的結(jié)算書作為法院出具調(diào)解書的依據(jù)。

3.2018年7月10日前，雙方確認剩余工程款的還款計劃：甲方確保所有款項在2018年12月30日前全部支付。乙方承諾如甲方按期支付剩余工程款，則不向甲方主張利息，預(yù)期收益索賠。如甲方未按照還款計劃還款，乙方有權(quán)要求甲方承擔(dān)工程款利息及違約金。

依據(jù)雙方確定的工程款還款計劃，法院出具調(diào)解書，同時乙方申請法院解除對甲方的保全措施。

關(guān)于工程款支付，甲方于法院出具調(diào)解書并解除對甲方的保全后3個工作日內(nèi)向乙方支付1000萬元工程款；結(jié)算余款在2018年12月30日之前全部支付完畢，每月等額支付。

三、其他事項，1.甲方股東承諾對于上述進度款、結(jié)算款的支付提供擔(dān)保。2.工程款支付以電匯或者銀票的方式支付，乙方收到每筆款后30日內(nèi)提供增值稅普通發(fā)票。3.本協(xié)議一式四份，甲方兩份、乙方兩份，具有同等的法律效力。”劉峒江、袁義和在擔(dān)保人處簽名。

后雙方并未按和解協(xié)議約定履行，沒有選定具有資質(zhì)的造價咨詢單位及進行造價結(jié)算，也沒有達成新的調(diào)解協(xié)議。

2018年7月16日，某乙公司申請對已施工全部工程造價及停工窩工損失進行鑒定。一審法院組織雙方當(dāng)事人共同選定某丙公司為案涉工程造價鑒定機構(gòu)。

2018年8月7日，一審法院向某丙公司出具了鑒定委托書，委托該公司對案涉工程造價進行鑒定。

2019年3月23日，某丙公司作出《鑒定征求意見稿》。2019年11月12日，某丙公司作出《工程造價鑒定意見書》，載明案涉工程確定造價和供選擇性意見造價合計為121105639.7元（不含甲供材），其中確定性意見為98264886.67元，供選擇性意見為22840753.03元。

2021年1月12日，某丙公司作出某丙（鑒）字第20210002號《工程造價鑒定意見書》，鑒定意見中載明：根據(jù)2020年9月21日現(xiàn)場勘測及2020年12月23日當(dāng)事人遞交《工程預(yù)結(jié)算書》證據(jù)材料，鑒定機構(gòu)對2019年的鑒定意見進行了修改。

2020年11月6日，某丙公司收到某甲公司提交的關(guān)于假山土方測繪報告，故對鑒定意見中部分內(nèi)容進行了調(diào)整；對停工窩工部分作出了調(diào)整。案涉工程造價確定性意見造價為97827364.62元；供選擇性意見造價為17394221.23元。停工窩工損失確定性意見造價為5308.1元；供選擇性意見造價為5878745.76元。

以上工程造價部分和停工窩工損失部分工程造價合計為121105639.71元，其中，確定性鑒定意見造價為97832672.72元，供選擇性意見造價為23272966.99元。某乙公司、某甲公司分別對《工程造價鑒定意見》中部分項目及造價提出異議。某丙公司針對雙方當(dāng)事人的異議意見進行了答復(fù)。

2019年6月28日及7月22日，某甲公司申請對案涉工程的質(zhì)量及修復(fù)方案、修復(fù)費用進行鑒定，一審法院予以準(zhǔn)許。

2019年7月30日，某甲公司與某乙公司一致同意選定某丁公司為案涉工程質(zhì)量及修復(fù)方案的鑒定機構(gòu)，某丙公司為修復(fù)費用的鑒定機構(gòu)。同日，某乙公司要求某甲公司明確是否申請對造成工程質(zhì)量的原因鑒定，某甲公司稱申請對造成工程質(zhì)量的原因進行鑒定。

2019年8月9日，一審法院將委托鑒定函分別送達某丁公司和某丙公司。

2019年10月5日，某丁公司提供《情況說明》稱，在勘驗現(xiàn)場過程中，除20000立方米的罐組環(huán)形基礎(chǔ)下部設(shè)置有CFG樁基礎(chǔ)，其余各罐組基礎(chǔ)下部均未設(shè)置CFG樁基礎(chǔ)，且與設(shè)計要求嚴重不符（均未使用），為保證罐體機構(gòu)安全及使用安全，需由法院委托具有資質(zhì)的專業(yè)設(shè)計單位進行驗算及出具技術(shù)方案。

2019年10月31日，某丁公司回復(fù)稱，1、雙方當(dāng)事人同意以對外咨詢的方式，由某丁公司向設(shè)計單位咨詢；2、2019年11月2日再去現(xiàn)場，進行注水檢測。

2019年11月2日，某乙公司與某甲公司達成《關(guān)于案涉工程需出具加固方案選定設(shè)計單位的說明》，載明：經(jīng)現(xiàn)場勘驗，針對鑒定項目內(nèi)質(zhì)量問題需委托具有專業(yè)資質(zhì)的設(shè)計單位出具修復(fù)及加固方案，需雙方對于委托專業(yè)設(shè)計單位進行選定，雙方協(xié)商確定由某丁公司委托一家具有資質(zhì)的專業(yè)設(shè)計單位。

2020年3月18日，某丁公司作出《鑒定意見書》。鑒定意見對存在的質(zhì)量問題進行了羅列，提出了修復(fù)方案，認定造成質(zhì)量問題的原因為施工原因，或施工原因及環(huán)境原因。《鑒定意見書》及《限期提出異議通知》送達當(dāng)事人后，在限定的期限內(nèi)，雙方當(dāng)事人均提出書面異議。

2020年6月4日，某丁公司針對某乙公司與某甲公司所提異議分別作出書面說明。2020年7月2日至3日，一審法院組織雙方當(dāng)事人對工程質(zhì)量鑒定意見進行了質(zhì)證。對于工程質(zhì)量補充鑒定，雙方當(dāng)事人同意由某丁公司向上海設(shè)計院咨詢修復(fù)方案。

2020年11月15日，某丁公司作出《鑒定意見書》，認定案涉工程樓地面工程、屋面工程、外墻保溫、基礎(chǔ)防腐、回填土、全廠循環(huán)水及消防水管線、熱力管線、新鮮水及油污排水管、電氣工程、基礎(chǔ)尺寸等10個方面存在工程質(zhì)量問題，并提出修復(fù)方案；出現(xiàn)質(zhì)量問題的原因為施工原因及其他。某丁公司在庭審質(zhì)證時答復(fù)當(dāng)事人的質(zhì)詢，稱其他原因指環(huán)境等原因。

2020年9月19日，經(jīng)某丁公司征求雙方當(dāng)事人的意見，雙方當(dāng)事人同意由某丁公司向上海設(shè)計院咨詢，對油罐基礎(chǔ)、裝車區(qū)道路、卸車區(qū)道路、原料油化驗室、冷卻池、倒班宿舍、職工餐廳項目工程質(zhì)量出具修復(fù)方案。2020年12月4日，上海設(shè)計院作出《鑒定意見書》，對油罐基礎(chǔ)、裝卸區(qū)道路、原料油化驗室、倒班宿舍、職工餐廳提出了修復(fù)方案。

某丁公司針對雙方當(dāng)事人庭審中對質(zhì)量鑒定意見提出的異議，2021年7月8日提交落款日期為2021年6月20日的書面答復(fù)。

關(guān)于涉案工程的工程質(zhì)量問題。

一審法院認為，《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第八條規(guī)定：“建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)依法對工程建設(shè)項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購進行招標(biāo)”。第二十九條規(guī)定：“施工單位必須按照工程設(shè)計要求、施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和合同約定，對建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備和商品混凝土進行檢驗，檢驗應(yīng)當(dāng)有書面記錄和專人簽字；未經(jīng)檢驗或者檢驗不合格的，不得使用”。

本案中，工程質(zhì)量鑒定機構(gòu)作出的鑒定意見，顯示某乙公司施工的工程存在多處質(zhì)量問題，該鑒定意見系按照設(shè)計圖紙及相關(guān)資料鑒定工程質(zhì)量，符合相關(guān)法律規(guī)定的規(guī)范，一審法院予以采信。

某乙公司主張雙方實際并未按照設(shè)計圖紙（藍圖）施工，而是按照白圖施工，且已驗收合格，應(yīng)認定為符合施工要求。但是，按照相關(guān)法律規(guī)定，施工單位應(yīng)當(dāng)對工程質(zhì)量承擔(dān)責(zé)任，即便作為建設(shè)單位的某甲公司降低標(biāo)準(zhǔn)，某乙公司可以拒絕施工或提出解除合同的主張，但其同意降低標(biāo)準(zhǔn)施工，則應(yīng)當(dāng)對因不符合設(shè)計要求和規(guī)范的工程質(zhì)量承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，某甲公司作為建設(shè)方，也應(yīng)當(dāng)對因其原因?qū)е碌墓こ藤|(zhì)量承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。關(guān)于某乙公司主張對案涉工程享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的問題。

一審法院認為，案涉工程雖有質(zhì)量部分不符合合同約定，但是某乙公司依法享有主張建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)。按照相關(guān)法律規(guī)定，建設(shè)工程施工合同解除后，對承包人已完工程量所對應(yīng)的工程價款應(yīng)進行決算，最終確定工程價款，承包人行使優(yōu)先受償權(quán)的實質(zhì)條件已具備，即承包人行使優(yōu)先受償權(quán)的期限自合同解除之日起計算，故某乙公司主張建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)并未超過期限。

因此，一審判決：一、解除某甲公司與某乙公司2014年6月23日簽訂的施工合同；二、某甲公司支付某乙公司工程款58355022.76元，于本判決生效后十日內(nèi)付清；……五、某乙公司支付某甲公司修復(fù)費用34904741.81元，于本判決生效后十日內(nèi)付清；六、某乙公司就其承建的案涉工程在23450280.95元（58355022.76元-34904741.81元）范圍內(nèi)享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)；……。

某乙公司與某甲公司均不服一審判決結(jié)果，向最高人民法院提起上訴。

某乙公司上訴認為，一審法院因?qū)Π干婀こ炭傇靸r認定錯誤，進而導(dǎo)致對某乙公司享有工程價款優(yōu)先受償權(quán)的工程款數(shù)額認定錯誤。一方面，相關(guān)法律規(guī)定應(yīng)按某乙公司主張的工程總造價認定工程價款優(yōu)先受償權(quán)基數(shù)。另一方面，法律和司法解釋并未規(guī)定如工程質(zhì)量存在問題需要修復(fù)時，應(yīng)將修復(fù)費用扣除后再計算工程價款優(yōu)先受償權(quán)。某甲公司上訴認為，一審法院關(guān)于工程價款優(yōu)先受償權(quán)的第六項判決無事實依據(jù)，應(yīng)當(dāng)駁回某乙公司的該項訴訟請求。

關(guān)于工程價款優(yōu)先受償權(quán)數(shù)額應(yīng)如何認定問題。最高人民法院認為，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》第十七條規(guī)定，“與發(fā)包人訂立建設(shè)工程施工合同的承包人，根據(jù)合同法第二百八十六條規(guī)定請求其承建工程的價款就工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持。”

案涉工程停工后，雙方未就工程價款數(shù)額達成一致。訴訟中，雙方同意按照司法鑒定程序，由第三方專業(yè)鑒定機構(gòu)通過司法鑒定確定案涉工程價款。

因此，某乙公司起訴主張工程價款優(yōu)先受償權(quán)具有事實和法律依據(jù)。至于案涉工程的工程價款優(yōu)先受償權(quán)數(shù)額如何確定的問題。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》第二十條規(guī)定，“未竣工的建設(shè)工程質(zhì)量合格，承包人請求其承建工程的價款就其承建工程部分折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持。”本案案涉工程未竣工，且存在質(zhì)量不合格需要修復(fù)的情況。工程價款優(yōu)先受償權(quán)是為了保護施工方的合法權(quán)益，使其對于工程價款優(yōu)先得到受償?shù)囊豁棇ｉT的法律制度。施工方能夠優(yōu)先獲得工程價款，當(dāng)然應(yīng)以其所施工的工程符合質(zhì)量要求為前提條件。如果其所施工的工程不符合質(zhì)量要求，由此產(chǎn)生的修復(fù)費用當(dāng)然應(yīng)當(dāng)由其承擔(dān)，并且在其主張優(yōu)先受償權(quán)時也應(yīng)予以扣除。

因此，最高人民法院認為，一審判決關(guān)于工程價款優(yōu)先受償權(quán)的處理并無不當(dāng)，某乙公司和某甲公司的該項主張均不成立。

根據(jù)最高人民法院的判例可知，優(yōu)先受償權(quán)設(shè)立的目的是為了保護施工方的權(quán)益，其行使也應(yīng)當(dāng)受到一定的限制，即施工方行使優(yōu)先受償權(quán)應(yīng)該以其施工的工程符合質(zhì)量要求為前提。因此，即便發(fā)包人與承包人簽訂的工程施工合同解除，且工程存在質(zhì)量問題，承包人仍然有權(quán)依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）第三十五條【原《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》第十七條】主張優(yōu)先受償權(quán)，但承包人所享有的優(yōu)先受償權(quán)范圍，應(yīng)該扣減相應(yīng)的修復(fù)費用。

注明：《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》已失效，該《建工司法解釋（二）》第十七條“與發(fā)包人訂立建設(shè)工程施工合同的承包人，根據(jù)合同法第二百八十六條規(guī)定請求其承建工程的價款就工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持”，已經(jīng)修改為《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）第三十五條“與發(fā)包人訂立建設(shè)工程施工合同的承包人，依據(jù)民法典第八百零七條的規(guī)定請求其承建工程的價款就工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持。”

陳奇律師工程案例100期之第九十期分享完畢。

供稿：陳偉奇

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