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01、【合同解除】當事人起訴主張解除合同后撤訴，又再次起訴主張解除合同，合同解除時間如何確定？原告起訴解除合同，后變更訴訟請求為繼續(xù)履行，被告主張合同在起訴狀副本送達時解除，應否支持？

【答疑意見】：

第一，對于當事人起訴主張解除合同后撤訴，又再次起訴主張解除合同時，合同解除時間如何確定的問題，應當體系化適用民法典第五百六十五條和《民法典合同編通則解釋》第五十四條的規(guī)定。具體而言：

一是依照民法典第五百六十五條第二款的規(guī)定，合同自起訴狀副本送達對方時解除，其前提是人民法院確認當事人解除合同的主張。因此，即使當事人一方請求解除合同的起訴狀副本已經到達對方當事人，在未經人民法院審理確認其主張之前，并不產生合同解除的法律效果。

二是實踐中存在當事人一方起訴后又撤訴的，雙方當事人嗣后可能還有履行行為，或者兩次起訴主張解除的理由不同等情況，如果機械地以第一次起訴狀副本送達的時間為合同解除時間，不利于糾紛的有效化解，而且可能會對因相信合同未解除而繼續(xù)履行的對方當事人不公平。

需要注意的是，在當事人一方撤訴后又再次起訴前的期間內，如果該方當事人通知對方解除合同的，這時應當適用通知合同解除的規(guī)則確定合同解除的時間，即以通知到達對方的時間作為合同解除的時間。

第二，如原告起訴解除合同后又變更訴訟請求要求繼續(xù)履行，也不能以起訴狀副本已經送達對方當事人為由認定合同已經解除。其基本原理與前述第一個問題是一致的，即合同在起訴狀副本送達對方時解除的前提是人民法院確認當事人解除合同的主張。原告起訴解除合同后又變更訴訟請求的情形下，其解除主張未經人民法院審理并確認，不發(fā)生解除效力。而且如果當事人的訴請已變更為繼續(xù)履行，這時再以起訴狀副本送達對方當事人來認定合同已經解除，也已明顯不符合客觀實際。當然，如果被告在該案中提出反訴解除合同，人民法院審理確認解除合同的，可以以反訴狀副本送達之日確定解除時間。

02、【合同解除】輕微違約的情形下當事人是否有權行使約定解除權？

【答疑意見】：

關于當事人行使約定解除權是否應當受到一定的限制，特別是在輕微違約情形下當事人是否有權行使約定解除權的問題，理論和實踐中有不同觀點。【我們傾向認為】，應當在首先尊重意思自治的前提下，兼顧合同正義的要求，通過體系化適用民法典第五百六十二條第二款和第一百三十二條的規(guī)定進行處理。其中，對于違約行為顯著輕微的，支持行使約定解除權會造成雙方權利義務顯著失衡，特別是行使解除權構成權利濫用的，就有必要限制。對此，《全國法院民商事審判工作會議紀要》第47條規(guī)定：“合同約定的解除條件成就時，守約方以此為由請求解除合同的，人民法院應當審查違約方的違約程度是否顯著輕微，是否影響守約方合同目的實現(xiàn)，根據(jù)誠實信用原則，確定合同應否解除。違約方的違約程度顯著輕微，不影響守約方合同目的實現(xiàn)，守約方請求解除合同的，人民法院不予支持；反之，則依法予以支持。”

審判實踐中，對違約行為是否顯著輕微，要從嚴把握，避免對意思自治原則造成過大沖擊。具體可以運用動態(tài)系統(tǒng)論的方法，綜合考量以下因素來確定：

一是違約方的過錯程度。雖然民法典堅持嚴格責任原則，在認定是否違約時不考慮過錯，但這并不代表過錯在合同法中沒有任何意義。如果違約方只有輕微過失，甚至沒有過失，一般不宜支持解除合同的主張。

二是違約行為形態(tài)。合同義務根據(jù)性質可分為主合同義務、從合同義務和附隨義務。對于違反從合同義務尤其是附隨義務的行為，要慎重決定是否支持守約方解除合同的主張。

三是違約行為的后果。在輕微遲延履行、繼續(xù)性合同的履行過程中出現(xiàn)偶然違約等情形下，違約程度顯著輕微，即便違約也不影響守約方合同目的的實現(xiàn)，而若支持解除權的行使，則可能會導致輕微違約方前期大量投入難以挽回，從而造成利益嚴重失衡。

四是能否通過其他措施進行救濟。解除合同并非違約情形下唯一的救濟手段，也不是當然的救濟手段。顯著輕微違約并不能免除違約方的違約責任，如果守約方的損失可采取其他違約責任承擔方式（通常是損害賠償）予以救濟，且此種方式比直接解除合同更有利于實現(xiàn)公平的，則可以考慮對守約方的解除權予以限制。

03、【預約合同】違反預約合同的違約責任應如何界定？

【答疑意見】：

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民法典〉合同編通則若干問題的解釋》（以下簡稱《民法典合同編通則解釋》）第八條第一款規(guī)定：“預約合同生效后，當事人一方不履行訂立本約合同的義務，對方請求其賠償因此造成的損失的，人民法院依法予以支持。”據(jù)此，違反預約合同的，對方當事人可以請求違約方承擔損失賠償責任，原則上不能主張繼續(xù)履行。對于損失賠償數(shù)額，根據(jù)《民法典合同編通則解釋》第八條第二款的規(guī)定，“當事人有約定的，依照約定；沒有約定的，人民法院應當綜合考慮預約合同在內容上的完備程度以及訂立本約合同的條件的成就程度等因素酌定”，其實質是允許法官在本約合同的信賴利益與履行利益之間酌定違反預約合同的損失賠償額。這里所說的“損失”，通常包括以下內容：

其一，訂立預約合同所支付的各項費用；

其二，準備為簽訂本約合同所支付的費用；

其三，已付款項的法定孳息；

其四，提供擔保造成的損失。

當然也可以根據(jù)具體情況考慮訂約機會喪失的損失，但是應當提供證據(jù)予以證明。

此外，如果預約合同中約定有違約金條款的，當事人可以依照民法典第五百八十五條第一款的規(guī)定，請求違約方支付一定數(shù)額的違約金。如果違約金過低或者過高的，可以依照民法典第五百八十五條第二款關于“約定的違約金低于造成的損失的，人民法院或者仲裁機構可以根據(jù)當事人的請求予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，人民法院或者仲裁機構可以根據(jù)當事人的請求予以適當減少”的規(guī)定，請求法院合理增加或者減少違約金。

04、【預約合同】一方當事人違反預約合同約定導致本約未能訂立，另一方當事人可否請求賠償本約合同無法訂立的可得利益損失

【咨詢內容】：

在預約合同糾紛案件的審理中，雙方當事人訂立預約合同并生效后，由于一方當事人違反預約合同約定，導致雙方未能訂立本約合同，守約方是否有權主張違約方賠償因未訂立本約合同所導致的預期損失？

【答疑意見】：

守約方無權主張該預期損失。該問題涉及預約合同違約損失賠償范圍的認定。

《民法典》第四百九十五條規(guī)定：“當事人約定在將來一定期限內訂立合同的認購書、訂購書、預訂書等，構成預約合同。當事人一方不履行預約合同約定的訂立合同義務的，對方可以請求其承擔預約合同的違約責任。”預約合同是相對本約合同而言的一類特殊合同。我國原合同法中未有規(guī)定，關于預約合同的規(guī)定之前主要散見于相關司法解釋，如：《最高人民法院關于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條和《最高人民法院關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第五條。《民法典》頒布后，吸收了上述司法解釋規(guī)定，在第四百九十五條增加規(guī)定了預約合同。上述條文第一款規(guī)定了預約合同的概念，第二款規(guī)定了預約合同的違約責任。該條雖然明確了預約合同的違約責任，但對違約賠償損失的范圍卻未具體規(guī)定。

《民法典》第五百八十四條規(guī)定：“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定，造成對方損失的，損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益；但是，不得超過違約一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違約可能造成的損失。”可見我國對違約損失采取完全賠償原則，損失范圍包括直接損失和間接損失。所謂間接損失是指合同履行可以預期得到的損失，即可得利益損失。預約合同作為一種獨立的合同，判斷預約合同當事人導致本約合同不能訂立是否需要賠償可得利益損失，需看該損失是否屬于預約合同的違約損失范圍。《民法典》第四百九十五條第一款規(guī)定預約合同是當事人約定在將來一定期限內訂立合同的協(xié)議。該類協(xié)議履行的法律后果是當事人誠信訂立本約合同，并非直接實施交易行為。從該意義上說，當事人違反預約合同導致的間接損失應當是喪失訂立本約的機會損失，而非本約合同履行可預期得到的交易損失。本約合同無法履行的交易損失，不屬于預約合同的損失范疇。

綜上，預約合同當事人主張預約合同違約方賠償因未訂立本約合同所導致的預期損失不應予支持。

05、【人身保險合同】人身保險合同團體險中，簽訂合同的雙方（用人單位與保險公司）約定管轄能否約束被保險人（員工）？

【答疑意見】：

依據(jù)《中國保監(jiān)會關于促進團體保險健康發(fā)展有關問題的通知》（保監(jiān)發(fā)〔2015〕14號）第一條的規(guī)定，團體保險是指投保人為特定團體成員投保，由保險公司以一份保險合同提供保險保障的人身保險。團體險的保險合同，屬于利他合同，職工為被保險人，受益人一般為職工本人或其近親屬。職工作為被保險人雖然沒有參與訂立保險合同，但是其財產或人身受保險合同保障。既然被保險人依據(jù)合同約定享有相關權利，亦應依據(jù)合同約定承擔相應義務，這種義務既有保險法規(guī)定的實體法上的義務，也包括程序法上的義務。所以，團體保險合同中的協(xié)議管轄條款，對被保險人亦具有約束力。

06、【建設工程合同】簽訂建設工程施工合同，繳納保證金后未施工，現(xiàn)要求返還保證金，是否適用專屬管轄？

【答疑意見】：

民事訴訟法第三十四條第一項規(guī)定：“因不動產糾紛提起的訴訟，由不動產所在地人民法院管轄。”《民事訴訟法解釋》第二十八條第二款規(guī)定：“農村土地承包經營合同糾紛、房屋租賃合同糾紛、建設工程施工合同糾紛、政策性房屋買賣合同糾紛，按照不動產糾紛確定管轄。”上述司法解釋規(guī)定的建設工程施工合同糾紛，并未明確排除建設工程施工合同訂立后沒有實際履行而產生的解除合同、返還保證金糾紛的情形。在起訴與受理階段，案由的確定應當依據(jù)當事人的訴訟請求。當事人依據(jù)建設工程施工合同訴請返還保證金，屬于因履行建設工程施工合同引發(fā)的糾紛。案涉合同是否實際履行，在起訴與受理階段不能查明，只有通過實體審理才能查明。故在法律、司法解釋沒有明確規(guī)定的情況下，不宜僅以建設工程施工合同未實際履行為由，排除民事訴訟法及其司法解釋關于不動產糾紛專屬管轄規(guī)定的適用。

07、【建設工程合同】承包人能否針對建設工程尤其是在建工程價款直接向相關建設工程的執(zhí)行法院主張建設工程價款優(yōu)先受償權？

【咨詢內容】：：

承包人能否針對建設工程尤其是在建工程價款，直接向相關建設工程的執(zhí)行法院主張建設工程價款優(yōu)先受償權？

【答疑意見】：：

關于承包人應以何種方式行使建設工程價款優(yōu)先受償權的問題，訴訟并不是建設工程承包人行使建設工程價款優(yōu)先受償權的唯一方式。承包人不僅可以通過訴訟的方式行使建設工程價款優(yōu)先受償權，還可以通過與發(fā)包人協(xié)商折價的方式行使建設工程價款優(yōu)先受償權。根據(jù)《民法典》第八百零七條規(guī)定，發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除根據(jù)建設工程的性質不宜折價、拍賣外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以請求人民法院將該工程依法拍賣。如果將承包人行使建設工程價款優(yōu)先受償權的方式僅限定為訴訟方式，與該規(guī)定不符。

通常情況下，如果承包人在繼續(xù)對建設工程進行施工，原則上不應當行使建設工程價款優(yōu)先受償權。一方面，此時承包人的建設工程價款債權尚未最終確定；另一方面，施工中的建設工程亦不便進行折價或者拍賣。根據(jù)《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》第三十六條規(guī)定，承包人根據(jù)《民法典》第八百零七條規(guī)定享有的建設工程價款優(yōu)先受償權優(yōu)于抵押權和其他債權。實踐中，如果施工中的建設工程被發(fā)包人的其他債權人申請強制執(zhí)行，債權人與發(fā)包人已經準備折價償債或者人民法院已經準備拍賣的，承包人就有權向執(zhí)行法院主張建設工程價款優(yōu)先受償權，否則會對其建設工程價款優(yōu)先受償權造成損害。即使在施工過程中，承包人發(fā)現(xiàn)發(fā)包人其他債權人或者抵押權人申請對建設工程進行強制執(zhí)行時，向執(zhí)行法院主張其對建設工程享有建設工程價款優(yōu)先受償權的，也屬于承包人行使建設工程價款優(yōu)先受償權的合理方式。

08、【股權代持合同】新三板掛牌公司股權代持協(xié)議效力及如何處理？

【答疑意見】：

公司法第一百四十條規(guī)定：“上市公司應當依法披露股東、實際控制人的信息，相關信息應當真實、準確、完整。禁止違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定代持上市公司股票。”上述規(guī)定的主要理由是：一是代持上市公司股票涉嫌違反證券賬戶實名制要求。我國股票市場實行直接持有制度，證券法從開立、使用兩個環(huán)節(jié)規(guī)定了證券賬戶實名制。第一百零六條、第一百零七條規(guī)定，投資者應當實名開立賬戶，并使用實名開立的賬戶進行交易；第五十八條規(guī)定，任何單位和個人不得違反規(guī)定，出借自己的證券賬戶或者借用他人的證券賬戶從事證券交易。代持上市公司股票，必然涉及出借、借用證券賬戶，涉嫌違反證券法關于賬戶實名制的規(guī)定。二是基于防范“影子股東”和資本無序擴張的考慮。近年來，在反腐敗斗爭和全面加強監(jiān)管的高壓態(tài)勢下，金融腐敗、資本無序擴張的方式更加隱蔽，權錢交易、政商勾結呈現(xiàn)出新形態(tài)。一些腐敗分子通過股份代持成為“影子股東”，借助發(fā)行上市等實現(xiàn)非法利益輸送和放大；一些企業(yè)通過股份代持、多層嵌套等手段形成復雜股權結構，實施規(guī)避監(jiān)管和監(jiān)管套利，嚴重破壞金融監(jiān)管秩序，甚至危害國家政治安全、經濟安全、金融安全，亟需加以規(guī)范。三是違法代持上市公司股票損害資本市場管理秩序。信息披露真實、準確、完整是資本市場的基本原則。如允許代持上市公司股票，將使得監(jiān)管機構無法得知股份的實際所有人，容易導致有關上市公司信息披露、控股股東和實際控制人認定、股份減持、關聯(lián)交易等一系列制度的規(guī)制目的落空，損害資本市場秩序和公眾投資者的合法權益。因此關于違法代持上市公司股票合同的效力，公司法雖然未作明確規(guī)定，但考慮到該條采用了“禁止”這一比較嚴厲的表述，理解上應屬于效力性強制性規(guī)定，可以依據(jù)民法典第一百五十三條的規(guī)定，認定代持合同無效。關于新三板掛牌公司股權代持合同的效力，鑒于現(xiàn)行證券法及資本市場相關制度規(guī)則對于非上市公眾公司信息披露真實準確完整的原則、股權清晰及證券賬戶實名制等方面的要求與上市公司總體是一致的，邏輯上應當與上市公司一致，禁止違法代持非新三板掛牌公司股權，在法律適用層面，可將違反相關監(jiān)管規(guī)定認定為屬于違反公序良俗的范疇，并由此認定代持合同無效。

關于股權代持合同無效后的處理，情況比較復雜。考慮到法律禁止上市公司股票代持行為的法律目的、民事審判與行政處罰的銜接等因素，

【我們認為】應堅持如下原則：

第一，對于被代持方具備持有該公司股權資格的，人民法院可以根據(jù)當事人申請判令代持方向被代持方交付該股權并辦理過戶手續(xù)。

第二，如果被代持方不具備持有該上市公司股權資格的，可將代持股權變價，變價款項歸屬被代持方，并根據(jù)案情公平處理代持雙方報酬爭議。

第三，對于被代持方不具備持有該公司股權資格情形，人民法院還應將違法代持事實通過司法建議或其他方式告知相關行政管理部門，建議根據(jù)違法情節(jié)輕重給予相應行政處罰，以追究其行政責任，并解決違法代持產生的違法所得問題。

09、【航空運輸合同】外國航空承運人訂立合同的營業(yè)地如何確定？

【答疑意見】：

《蒙特利爾公約》第三十三條第一款規(guī)定：“損害賠償訴訟必須在一個當事國的領土內，由原告選擇，向承運人住所地、主要營業(yè)地或者訂立合同的營業(yè)地的法院，或者向目的地點的法院提起。”其中，“承運人訂立合同的營業(yè)地”如何確定，宜按照以下思路處理：

其一，根據(jù)《外國航空運輸企業(yè)常駐代表機構審批管理辦法》設立的代表機構可以認定為該航空運輸企業(yè)的營業(yè)地。通過該代表機構購票（辦理貨物托運）的，該代表機構所在地可以認定為承運人訂立合同的營業(yè)地。

其二，通過銷售代理企業(yè)購票的情況下，銷售代理企業(yè)的營業(yè)地能否認定為承運人訂立合同的營業(yè)地，需要根據(jù)個案進行分析。滿足下列條件之一的，可以綜合考量是否將銷售代理企業(yè)所在地認定為承運人訂立合同的營業(yè)地：一是銷售代理企業(yè)與承運人簽訂永久性或者長期協(xié)議，并具備持續(xù)穩(wěn)定的代理關系。二是銷售代理企業(yè)與航空公司之間的代理關系被本行業(yè)及第三方認可。三是其他可以證明銷售代理企業(yè)屬于航空公司銷售組織機構一部分的情況。

10、【海上貨物運輸合同】承運人為貨主投保海上貨物運輸險，并告知保險人不得行使代位求償權即放棄向承運人追究貨損責任，此類保險合同是否有效？

【答疑意見】：

如果雙方訂立的海上貨物運輸保險合同本身不存在無效、可撤銷等效力問題，合同中約定保險人不得向投保人行使代位求償權，無論該條款本身效力如何，都不應影響保險合同整體的效力。至于當事人在海上貨物運輸保險合同中約定的保險人不得向投保人行使代位求償權條款，一般也應認為有效。《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國保險法〉若干問題的解釋（四）》第八條規(guī)定：“投保人和被保險人為不同主體，因投保人對保險標的的損害而造成保險事故，保險人依法主張代位行使被保險人對投保人請求賠償?shù)臋嗬模嗣穹ㄔ簯柚С郑闪碛幸?guī)定或者保險合同另有約定的除外。”法律上未禁止在財產保險合同中約定保險人不得向投保人行使代位求償權。代位求償權系保險人的權利，保險人在保險合同中自愿放棄向投保人代位求償?shù)臋嗬煤笥诌`背誠信原則向投保人代位求償，不應支持；另一方面，保險人之所以同意放棄代位求償權，一般系出于商業(yè)利益考量，一些較大的貨運企業(yè)往往掌握有大量的貨源即貨運險業(yè)務來源，保險人以放棄代位求償權為代價換取大量穩(wěn)定的業(yè)務，系保險人在精算基礎上所作的商業(yè)安排，互利共贏且不損害第三人利益，司法裁判應當尊重當事人意思自治，保護在實踐中形成的、不違反法律強制性規(guī)定的商業(yè)交易模式。如果保險合同對于保險人放棄代位求償權附有條件，比如預約保險合同中約定申報的貨物數(shù)量達到一定的量后，才有權要求保險人放棄對投保人行使代位求償權的，投保人對保險人行使代位求償權的抗辯，也要符合合同約定的條件。

另外，雖然在保險人沒有代位求償權的情況下，可能存在承運人與貨主聯(lián)合騙保的道德風險問題，但該風險無論保險人是否有代位求償權都始終存在，歸根結底是屬于理賠中的事故認定問題，故并非本問題所考慮的范疇，保險公司如發(fā)現(xiàn)不存在真實發(fā)生的保險事故，可以不予理賠。還有觀點認為，保險人預先放棄代位求償權可能導致承運人不積極履行其謹慎管貨的義務。對此，個人認為，一方面貨主針對承運人過錯造成的損失也可以選擇直接向承運人主張賠償，另一方面保險人也會根據(jù)承運人的業(yè)務履行情況考慮后續(xù)合同簽訂和條款約定，市場會平衡雙方利益，故不影響合同中保險人自愿放棄行使代位求償權條款的效力。

11、【民間借貸合同】民間借貸合同未約定利息或者利息約定不明，出借人主張利息的，如何處理？

【答疑意見】：

對出借人的主張區(qū)分層次審查處理，詳情如下：

第一個層次：民間借貸合同未約定利息。根據(jù)民法典第六百八十條第二款“借款合同對支付利息沒有約定的，視為沒有利息”以及《最高人民法院關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》（以下簡稱《民間借貸規(guī)定》）第二十四條第一款“借貸雙方沒有約定利息，出借人主張支付利息的，人民法院不予支持”的規(guī)定，民間借貸合同對支付利息沒有約定的，視為沒有利息。出借人請求支付借款期限內利息的，應當以借貸合同約定為依據(jù)，借貸合同未約定利息，出借人主張借期內的利息的，人民法院不予支持，對此不區(qū)分是自然人之間的借貸合同還是自然人與法人、非法人組織之間或法人與非法人組織之間的借貸合同。

第二個層次：民間借貸合同對利息約定不明。根據(jù)民法典第六百八十條第三款“借款合同對支付利息約定不明確，當事人不能達成補充協(xié)議的，按照當?shù)鼗蛘弋斒氯说慕灰追绞健⒔灰琢晳T、市場利率等因素確定利息；自然人之間借款的，視為沒有利息”以及《民間借貸規(guī)定》第二十四條第二款的規(guī)定，對于支付利息約定不明確的，應區(qū)分兩種情況：一是自然人與法人、非法人組織之間的民間借貸合同以及法人、非法人組織之間的民間借貸合同，對支付利息約定不明確，當事人又不能達成補充協(xié)議的，按照當?shù)鼗蛘弋斒氯说慕灰追绞健⒔灰琢晳T、市場利率等因素確定利息。這里既包括確定是否應當支付利息，也包括確定利率的高低。二是自然人之間的民間借貸合同對支付利息約定不明確的，視為沒有利息，出借人不享有支付利息請求權。審判實踐中，自然人之間的借款合同如果約定了利率但未明確是月利率還是年利率的，屬于對支付利息作了明確約定，只是對利率標準約定不明，人民法院可依據(jù)當事人之間的交易習慣等因素對利率作出認定。

第三個層次：民間借貸合同未約定利息但約定了借款期限。對于民間借貸合同既未約定借期利息，又未約定逾期利息的情形，根據(jù)民法典第六百八十條第二款和《民間借貸規(guī)定》）第二十四條第一款規(guī)定，出借人主張借期內的利息的，依法不予支持；但對于出借人主張逾期利息的，根據(jù)民法典第六百七十六條“借款人未按照約定的期限返還借款的，應當按照約定或者國家有關規(guī)定支付逾期利息”以及《民間借貸規(guī)定》第二十八條第二款的規(guī)定，雙方既未約定借期內利率，也未約定逾期利率，出借人主張借款人自逾期還款之日起參照當時一年期貸款市場報價利率標準計算的利息承擔逾期還款違約責任的，人民法院應予支持。

第四個層次：既未約定利息又未約定借款期限，出借人主張逾期利息的，應當先確定“借款期限”問題。根據(jù)民法典第六百七十五條規(guī)定，借貸雙方可按照民法典第五百一十條規(guī)定確定借款期限，借款期限確定后，可按照第三個層次的方法來確定利息。如果根據(jù)民法典第五百一十條規(guī)定不能確定借款期限，貸款人可以催告借款人在合理期限內返還，對于“合理期限”之后的逾期利息，參照第三個層次的利息確定方法計算。

12、【挖礦合同】涉比特幣“挖礦”案件合同效力如何認定？

【答疑意見】：

我國對虛擬貨幣的監(jiān)管政策較為明確。2021年9月15日中國人民銀行等部門發(fā)布的《關于進一步防范和處置虛擬貨幣交易炒作風險的通知》（銀發(fā)〔2021〕237號）強調比特幣、以太幣等虛擬貨幣不具有與法定貨幣等同的法律地位，不能作為貨幣在市場上流通。同時該通知明確指出，虛擬貨幣兌換、為虛擬貨幣交易提供撮合服務等虛擬貨幣相關業(yè)務全部屬于非法金融活動，一律嚴格禁止，堅決依法取締；任何法人、非法人組織和自然人投資虛擬貨幣及相關衍生品，違背公序良俗的，相關民事法律行為無效，由此引發(fā)的損失由其自行承擔；涉嫌破壞金融秩序、危害金融安全的，由相關部門依法查處。

虛擬貨幣“挖礦”活動指通過專用“礦機”計算生產虛擬貨幣的過程，能源消耗和碳排放量大，對國民經濟貢獻度低，對產業(yè)發(fā)展、科技進步等帶動作用有限，加之虛擬貨幣生產、交易環(huán)節(jié)衍生的風險越發(fā)突出，其盲目無序發(fā)展對推動經濟社會高質量發(fā)展和節(jié)能減排帶來不利影響。2021年9月3日國家發(fā)展改革委等部門發(fā)布的《關于整治虛擬貨幣“挖礦”活動的通知》（發(fā)改運行〔2021〕1283號）按照“嚴密監(jiān)測、嚴防風險、嚴禁增量、妥處存量”總體思路，區(qū)分虛擬貨幣“挖礦”增量和存量項目，堅持分類處理原則。嚴禁投資建設增量項目，加快有序退出存量項目，在保證平穩(wěn)過渡前提下，結合各地實際情況科學確定退出時間表和實施路徑。

人民法院審理涉比特幣等虛擬貨幣“挖礦”糾紛案件，應當注意國家重要監(jiān)管政策的變化，準確認定合同效力。對于與比特幣等虛擬貨幣“挖礦”活動相關的糾紛，應以2021年9月3日為時間節(jié)點區(qū)別對待：該時點之后訂立的合同應認定無效；該時點之前的相關合同，不應簡單否認其效力，應根據(jù)民法典關于合同效力的規(guī)定，結合案件事實予以認定。人民法院經審理確認合同無效的，當事人請求依照合同約定交付財產或支付對價的，人民法院不予支持；當事人請求對方返還因該合同取得的財產的，人民法院可予支持；不能返還時，當事人主張以比特幣等虛擬貨幣折算為法定貨幣價值予以補償?shù)模嗣穹ㄔ翰挥柚С郑斒氯酥g就比特幣等虛擬貨幣的代償金額達成合意的除外。合同有效但未得到履行，當事人請求對方承擔違約責任的，人民法院需要充分考慮國家政策變化對于合同履行的影響，合理確定違約責任的范圍及承擔方式。

13、【保證合同】保證合同無效，一般保證人是否也享有先訴抗辯權？

【答疑意見】：

依據(jù)民法典第687條規(guī)定，一般保證人的先訴抗辯權是指在主債務未經審判或仲裁，并就債務人財產依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，保證人可以拒絕承擔保證責任。在保證合同因主債權債務合同無效而無效，或因自身原因而無效時，一般保證人是否仍享有先訴抗辯權，對保證人和債權人的利益影響巨大，實踐中存在分歧。經研究認為，一般保證人仍受先訴抗辯權的保護。具體理由如下：

首先，符合保證人賠償責任的補充性質。法律賦予一般保證人先訴抗辯權，是因為主債務是債務人本來應當自己履行的債務，而一般保證人的保證責任是從債務，具有補充地位，只在主債務人不能履行時才對主債務未履行的部分承擔責任。保證合同無效時，一般保證人的賠償責任也是源于保證合同，同樣屬于補充性的債務。依據(jù)《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民法典〉有關擔保制度的解釋》（法釋〔2020〕28號）第17條，擔保合同無效時，有過錯的擔保人承擔的賠償責任限于債務人不能清償?shù)牟糠郑瑯泳哂醒a充性質。同樣地，保證合同無效時，一般保證人的賠償責任也具有補充性質，應受到先訴抗辯權制度的保護。不能僅因保證合同無效，一般保證人的責任就喪失了補充責任的性質。

其次，符合當事人訂立一般保證合同時的合理預期。雖然保證合同無效后，保證人根據(jù)自身過錯來確定賠償責任，已經不同于保證合同有效時的保證責任，但債權人和保證人簽訂一般保證合同時，通常不會主觀上認為保證合同無效，故雙方均有一般保證人受先訴抗辯權保護的預期，債權人通常也不會提前要求一般保證人承擔保證合同無效的賠償責任。

最后，符合合同效力制度體系的內部邏輯。保證合同無效時，債權人獲得的利益不應當超過保證合同有效時所能獲得的利益。換言之，一般保證人在保證合同無效時至少應當受到與保證合同有效時同樣的保護，以維護合同效力制度體系的內部和諧。保證合同無效時，若一般保證人喪失先訴抗辯權保護，債權人則可單獨起訴要求其承擔賠償責任，顯然有悖于合同效力體系的邏輯秩序，使保證人喪失了保證合同有效時的期限利益。

綜上，在保證合同無效時，一般保證人仍享有先訴抗辯權，這既符合保證人賠償責任的責任性質，符合當事人的合理預期，也維護了合同效力體系的有機統(tǒng)一。

14、【融資融券合同】證券公司與客戶簽訂融資融券業(yè)務合同，約定客戶在證券公司開立的融資融券賬戶中融資買入的全部證券和融券賣出所得的全部資金及上述資金、證券所產生的孳息等，整體作為擔保物提供擔保。對于強行平倉之后仍未能受償?shù)膫鶛啵C券公司對融資融券賬戶內證券是否享有優(yōu)先受償權?

【答疑意見】：

此問題應按照證券法及《證券公司融資融券業(yè)務管理辦法》（以下簡稱《辦法》）的有關規(guī)定來理解和把握。根據(jù)證券法第一百六十九條的規(guī)定，國務院證券監(jiān)督管理機構在對證券市場實施監(jiān)督管理中履行依法制定有關證券市場監(jiān)督管理的規(guī)章、規(guī)則等職責。第一百二十條第五款規(guī)定，證券公司從事證券融資融券業(yè)務，應當采取措施，嚴格防范和控制風險，不得違反規(guī)定向客戶出借資金或者證券。前述規(guī)章和規(guī)定，主要是指中國證監(jiān)會制定的《辦法》，該《辦法》第二十五條規(guī)定：“證券公司應當將收取的保證金以及客戶融資買入的全部證券和融券賣出所得全部價款，分別存放在客戶信用交易擔保證券賬戶和客戶信用交易擔保資金賬戶，作為對該客戶融資融券所生債權的擔保物。”該規(guī)定明確賦予客戶融資融券賬戶中的資產“擔保物”的性質，用于擔保客戶因融資融券交易所產生的債權。同時，《辦法》第十四條第一款以及第十六條第一款、第二款還規(guī)定，“融資融券合同應當約定，證券公司客戶信用交易擔保證券賬戶內的證券和客戶信用交易擔保資金賬戶內的資金，為擔保證券公司因融資融券所生對客戶債權的信托財產”，“證券公司與客戶簽訂融資融券合同后，應當根據(jù)客戶的申請，按照證券登記結算機構的規(guī)定，為其開立實名信用證券賬戶。客戶信用證券賬戶與其普通證券賬戶的開戶人姓名或者名稱應當一致。客戶信用證券賬戶是證券公司客戶信用交易擔保證券賬戶的二級賬戶，用于記載客戶委托證券公司持有的擔保證券的明細數(shù)據(jù)”。可見客戶信用證券賬戶為客戶信用交易擔保證券賬戶的二級賬戶，客戶向信用賬戶轉入擔保證券相當于轉入證券公司賬戶，也起到了財產權利變動的公示作用。綜上，融資融券合同從類型上應屬“其他具有擔保功能的合同”，融資融券雙方成立了讓與擔保法律關系，且因轉移占用而產生公示的法律效果，符合《全國法院民商事審判工作會議紀要》第七十一條關于讓與擔保的規(guī)定，證券公司請求參照法律關于擔保物權的規(guī)定優(yōu)先償還其債權的，人民法院依法予以支持。

證券公司對客戶融資融券業(yè)務信用賬戶中的資產享有擔保權并有權優(yōu)先受償，在目前實踐中均被司法機關認可，這也體現(xiàn)了司法對金融證券領域常規(guī)業(yè)務規(guī)則的尊重，有利于維護正常的金融交易秩序，防范化解金融風險，培育市場參與者誠實守信的經營理念。

15、【買賣合同】買賣合同未約定貨款支付時間，出賣人主張貨款的訴訟時效起算點如何確定？

【答疑意見】：

從我國民法典立法的體例結構看，不論是總體結構還是各編結構，都是按照“從一般到具體”進行編排的。但在司法實踐中適用民法典時，則應遵循“從具體到一般”的適用規(guī)則。具體到買賣合同，應當優(yōu)先考慮適用民法典合同編典型合同中關于買賣合同的具體規(guī)定，沒有具體規(guī)定的，再考慮適用合同編通則乃至總則編的相關規(guī)定。題述問題涉及民法典買賣合同中第六百二十八條規(guī)定的“同時支付規(guī)則”與民法典合同編通則部分的第五百一十一條第四項規(guī)定的“隨時履行規(guī)則”的適用關系問題。對此，應當直接適用“同時支付規(guī)則”，即買受人收到標的物或者提取標的物單證的同時即應承擔合同價款支付義務，并據(jù)此起算訴訟時效。理由在于：從基本的體系邏輯看，民法典第五百一十一條規(guī)定于合同編第一分編“通則”第四章“合同的履行”部分，第六百二十八條規(guī)定于合同編第二分編“典型合同”中的“買賣合同”部分。從民法典合同編的體系結構看，通則與典型合同、準合同構成總分關系，是一般規(guī)定與具體規(guī)定的關系，故應當優(yōu)先適用分編中的具體規(guī)定。而且，從基本法理上看，對于未約定合同價款支付時間的買賣合同而言，在出賣人已按照合同約定向買受人交付買賣合同標的物或者相應單證后，買受人就負有及時支付合同價款的義務。相應地，出賣人就享有了對買受人主張支付價款的請求權，這時已與民法典第五百一十一條第四項規(guī)定的“履行期限不明確”不吻合。

是故，就問題所述當事人在買賣合同中未約定價款支付時間的情形，有必要先依照民法典第五百一十條規(guī)定，看當事人之間有無補充協(xié)議，或者能否通過交易習慣來判斷合同價款請求權的成立時間；如若不能，則應依照民法典第六百二十八條規(guī)定確定出賣人合同價款請求權的成立時間，進而確定訴訟時效的起算時間。

16、【物業(yè)服務合同】物業(yè)費的訴訟時效應當如何計算？

【答疑意見】：

關于物業(yè)服務費的訴訟時效計算方式，【我們傾向于認為】，每筆物業(yè)費債務均系獨立之債，其訴訟時效應當依照民法典第一百八十八條的規(guī)定，分段分別起算。主要考慮：在物業(yè)服務合同中，物業(yè)服務人需要提供的物業(yè)服務和業(yè)主應當支付的物業(yè)費總額，在物業(yè)服務合同成立時尚不能確定，而是隨時間的延續(xù)而發(fā)生變化；同時，物業(yè)服務合同通常約定物業(yè)服務費按照固定周期結算（如一年一交），每個周期的物業(yè)費債權相互獨立，多個結算周期的物業(yè)費債務實為多個相互獨立的債務集合，而非同一債務的分期履行。故物業(yè)服務費訴訟時效的起算應當適用民法典第一百八十八條分段分別起算的規(guī)定，不應適用民法典第一百八十九條關于同一債務分期履行的訴訟時效起算規(guī)則。人民法院案例庫入庫參考案例《廣東某物業(yè)服務有限公司訴郭某物業(yè)服務合同糾紛案（入庫編號：2023-16-2-121-007）》的裁判要旨已明確：物業(yè)服務合同中的每一期債務在合同履行過程中相繼發(fā)生，各期債務之間雖互有關聯(lián)性，但更具有可分性，獨立性大于關聯(lián)性，應認定為獨立債務，故訴訟時效應自每一期債務履行期限屆滿之日分別計算。

17、【金融借款合同】小額貸款公司、擔保公司等“類金融機構”在借款合同、保證合同等糾紛中，其利率保護是否應當受到限制？

【答疑意見】：

《最高人民法院關于新民間借貸司法解釋適用范圍問題的批復》第1條規(guī)定：“由地方金融監(jiān)管部門監(jiān)管的小額貸款公司、融資擔保公司、區(qū)域性股權市場、典當行、融資租賃公司、商業(yè)保理公司、地方資產管理公司等七類地方金融組織，屬于經金融監(jiān)管部門批準設立的金融機構，其因從事相關金融業(yè)務引發(fā)的糾紛，不適用新民間借貸司法解釋。”根據(jù)以上規(guī)定，上述金融機構不適用民間借貸司法解釋。《最高人民法院關于進一步加強金融審判工作的若干意見》第2條規(guī)定：“金融借款合同的借款人以貸款人同時主張的利息、復利、罰息、違約金和其他費用過高，顯著背離實際損失為由，請求對總計超過年利率24%的部分予以調減的，應予支持。”人民法院在審理金融借款合同糾紛案件中，對于利率上限的把握標準，目前仍按該意見執(zhí)行。小額貸款公司、融資擔保公司等類金融機構約定的利率過高或者以不合理收費變相收取高息的，應結合未償還款項的金額及期限、當事人過錯程度、出借人實際損失等因素，根據(jù)公平原則和誠信原則予以衡量，在年利率24%范圍內作出裁決。

18、【國有建設用地使用權出讓合同】國有建設用地使用權出讓合同是否屬于行政協(xié)議，是否應納入行政訴訟受案范圍？

【咨詢內容】：

2020年1月1日起施行的《最高人民法院關于審理行政協(xié)議案件若干問題的規(guī)定》將礦業(yè)權等國有自然資源使用權出讓協(xié)議界定為行政協(xié)議，納入行政訴訟受案范圍。但現(xiàn)行有效的《最高人民法院關于審理涉及國有土地使用權合同糾紛案件適用法律問題的解釋》將國有土地使用權出讓合同界定為民事合同，認定該類糾紛屬于民事訴訟受案范圍。請問國有土地使用權出讓合同是否屬于行政協(xié)議，應否納入行政訴訟受案范圍？

【答疑意見】：

關于國有土地使用權出讓合同屬于民事合同還是行政協(xié)議，司法實踐中存在較大爭議。在2015年行政協(xié)議被納入人民法院行政訴訟受案范圍以前，依據(jù)《最高人民法院關于審理涉及國有土地使用權合同糾紛案件適用法律問題的解釋》等規(guī)定，國有土地使用權出讓合同糾紛主要是由民事審判部門作為民事合同處理，納入民事訴訟受案范圍。但是，從行政協(xié)議的構成要素來看，國有土地使用權出讓合同符合行政協(xié)議的“四要素”特征，即協(xié)議簽訂主體一方是行使公權力的行政主體、協(xié)議簽訂的目的是為了實現(xiàn)行政管理或者公共服務目標、協(xié)議內容具有行政法上的權利義務內容、協(xié)議雙方協(xié)商一致，屬于《最高人民法院關于審理行政協(xié)議案件若干問題的規(guī)定》第二條第（三）項規(guī)定的“礦業(yè)權等國有自然資源使用權出讓協(xié)議”中的一種，系典型的行政協(xié)議，應當屬于行政訴訟受案范圍。在前述規(guī)定均有效的情況下，為充分保障當事人訴權，應當尊重當事人的選擇權，即：針對國有土地使用權出讓合同，如果當事人選擇提起民事訴訟，人民法院可以受理，并由民事審判部門作為合同糾紛案件審理；如果當事人選擇提起行政訴訟，人民法院應當受理，并由行政審判部門作為行政協(xié)議案件審理。

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