案例一、

（2022）最高法知民終 2110 號(hào)

權(quán)利基礎(chǔ)的認(rèn)定

基本案情：飾匯通公司（下稱“原告”）委托億合公司（下稱“被告”）為其開發(fā)軟件，原告先后確認(rèn)了軟件需求方案及界面設(shè)計(jì)。被告將軟件上架多個(gè)應(yīng)用平臺(tái)，經(jīng)原告同意開通應(yīng)用數(shù)據(jù)，原告使用后反饋問題但未支付后續(xù)款項(xiàng)，被告遂關(guān)閉軟件服務(wù)器。庭審中被告認(rèn)可軟件曾有三個(gè)功能未實(shí)現(xiàn)，但稱均已修復(fù)且同意交付源代碼。

法院認(rèn)為：本案中，原告與被告簽訂的涉案合同系雙方真實(shí)意思表示，內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效，雙方均應(yīng)依約履行。

筆者簡析：在計(jì)算機(jī)軟件開發(fā)合同糾紛中，權(quán)利基礎(chǔ)認(rèn)定是解決后續(xù)違約、解除、賠償及知識(shí)產(chǎn)權(quán)歸屬等問題的邏輯起點(diǎn)，核心是明確合同是否成立并生效，是否存在可撤銷、無效或未生效情形；雙方核心權(quán)利義務(wù)的邊界（如開發(fā)范圍、交付標(biāo)準(zhǔn)、驗(yàn)收節(jié)點(diǎn)、付款條件）；涉案軟件成果的知識(shí)產(chǎn)權(quán)歸屬與使用權(quán)限。只有先厘清權(quán)利基礎(chǔ)，才能準(zhǔn)確判斷某方行為是否構(gòu)成違約、合同解除是否合法、損失賠償是否有依據(jù)。

案例二、

一審(2020)浙02知民初397號(hào)

二審(2021)最高法知民終869號(hào)

違約行為的認(rèn)定

在計(jì)算機(jī)軟件開發(fā)合同糾紛案件中，委托方通常會(huì)主張開發(fā)方未能按照合同約定的時(shí)間或具體功能要求完成軟件開發(fā)任務(wù)，開發(fā)方則可能提出委托方遲延付款等主張，并根據(jù)相關(guān)違約行為提出請(qǐng)求解除合同、要求對(duì)方承擔(dān)違約責(zé)任等主張。要查明是否存在違約行為，首先，要確定按照合同約定完成的開發(fā)成果，其次，確定開發(fā)成果后，再查明是否存在違反合同約定的行為。

基本案情：2018年8月，皇客公司（下稱“原告”）與圣代公司（下稱“被告”）簽訂《計(jì)算機(jī)軟件技術(shù)開發(fā)合同書》，約定由被告為原告開發(fā)“皇客網(wǎng)平臺(tái)”應(yīng)用軟件，開發(fā)周期為120天，并對(duì)開發(fā)項(xiàng)目范圍、價(jià)款、技術(shù)指標(biāo)、分期付款方式及違約金計(jì)算方式等進(jìn)行了約定。2018年8月-2020年初，雙方在合同履行過程中，就涉案項(xiàng)目的研發(fā)進(jìn)度及核心需求功能持續(xù)溝通并反饋存在問題，期間皇客網(wǎng)1.5.5安卓版APP和小程序于2019年8月上線試運(yùn)行。原告向被告及其相關(guān)人員累計(jì)支付73.1萬元，作為涉案項(xiàng)目的部分技術(shù)服務(wù)費(fèi)。2020年10月，司法鑒定報(bào)告認(rèn)定被告完成了合同任務(wù)的53.42%，但未完成核心模塊。原告以被告構(gòu)成根本違約為由，請(qǐng)求解除合同并主張被告應(yīng)返還已支付的技術(shù)服務(wù)費(fèi)73.1萬元并支付違約金34萬元。

裁判結(jié)果：一審判決被告向原告返還已支付的合同款20萬元，并支付違約金34萬元，合計(jì)54萬元。二審維持原判。

法院認(rèn)為：從雙方往來的聊天記錄及合同的實(shí)際履行情況來看，在約定的研究開發(fā)周期結(jié)束后，雙方仍持續(xù)就涉案項(xiàng)目的研發(fā)進(jìn)度及核心需求功能進(jìn)行溝通，并反饋軟件存在問題，聊天記錄可佐證被告并未按時(shí)交付符合約定的研發(fā)成果，即未完成的軟件/事項(xiàng)/項(xiàng)目模塊屬于核心部分。另外，被告未提供證據(jù)證明，原告存在變更研發(fā)需求導(dǎo)致其延遲交付的行為，同時(shí)鑒定意見亦載明，在以量化手段分析認(rèn)定被告完成合同44個(gè)子項(xiàng)情況時(shí)，專家評(píng)估數(shù)值已把需求變更20.93%的因素結(jié)合在內(nèi)，即在案證據(jù)難以佐證被告遲延交付系原告變更研發(fā)需求所致，因此被告已構(gòu)成違約。

筆者簡析：法院認(rèn)定被告構(gòu)成違約，核心在于其履行程度未達(dá)合同核心要求——即便司法鑒定顯示其完成了53.42%的合同任務(wù)，但未完成部分系涉案軟件的核心模塊，該等核心模塊直接決定軟件是否符合委托方根本使用需求，未完成核心義務(wù)，即便非核心部分有一定履行，仍應(yīng)認(rèn)定構(gòu)成違約。另，即使鑒定意見已將20.93%的需求變更因素納入量化評(píng)估，但由于在案證據(jù)難以佐證被告遲延交付系原告變更研發(fā)需求所致，法院仍認(rèn)定被告未完成核心義務(wù)。

開發(fā)方若以“委托方變更需求”抗辯遲延交付，需提交明確證據(jù)佐證需求變更與遲延交付存在直接因果關(guān)系，僅以存在需求變更為由抗辯，無充分因果證據(jù)的，難以得到法院支持。同時(shí)，委托方亦應(yīng)規(guī)范需求變更流程，留存書面確認(rèn)文件，避免后續(xù)糾紛。從本案的裁判說理可以看出微信聊天記錄是本案關(guān)鍵佐證，其可證實(shí)合同履行中雙方就研發(fā)進(jìn)度、軟件問題的溝通情況，佐證被告未按時(shí)交付符合約定的成果。這提示企業(yè)，履行軟件開發(fā)合同時(shí)，應(yīng)留存好微信、郵件等溝通記錄，該等材料可作為認(rèn)定履約情況、違約事實(shí)的重要證據(jù)，防范后續(xù)舉證不能的風(fēng)險(xiǎn)。

案例三、

（2023）京民終57號(hào)

合格交付的認(rèn)定

在計(jì)算機(jī)軟件開發(fā)合同糾紛案件中，當(dāng)事人爭議最大的問題就在于軟件開發(fā)義務(wù)的履行是否符合雙方合同的約定，是否按照合同約定按時(shí)交付、及時(shí)驗(yàn)收確認(rèn)，是否支付或返還相關(guān)開發(fā)費(fèi)用。

基本案情：2019年2月，檳購公司（下稱“原告”）與青檸彩虹公司（下稱“被告”）簽訂《服務(wù)協(xié)議》，約定由被告開發(fā)檳購商城及微商系統(tǒng)APP等軟件，明確了測(cè)試版、正式版的交付時(shí)間、驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)及付款節(jié)點(diǎn)，約定交付后十個(gè)工作日內(nèi)原告需驗(yàn)收，未如期提出異議視為驗(yàn)收合格。合同履行中，被告按約提交檳購系統(tǒng)測(cè)試版本，原告支付二期款，后被告陸續(xù)交付測(cè)試版本并上架部分應(yīng)用市場(chǎng)，雙方持續(xù)溝通修改軟件問題。2019年7月，原告發(fā)測(cè)試報(bào)告指出檳購、素耳APP存在大量致命及嚴(yán)重BUG，被告后續(xù)仍按要求修改優(yōu)化，原告亦有訂單運(yùn)營、需求調(diào)整等行為。2019年9月后，原告未再提出驗(yàn)收相關(guān)新問題，2020年1月其以被告未交付合格軟件為由發(fā)函解除合同，要求返還費(fèi)用并賠償。被告辯稱已完成交付且軟件上線使用，反訴要求原告支付剩余尾款。雙方就軟件是否完成合格交付、是否通過驗(yàn)收產(chǎn)生核心爭議。

法院認(rèn)為：涉案合同中，就“驗(yàn)收”與“上線”的關(guān)系并未做約定，而是在工作說明第6-2條中合稱為“項(xiàng)目驗(yàn)收系統(tǒng)上線”“項(xiàng)目驗(yàn)收上線”。涉案合同約定了驗(yàn)收的定義是指對(duì)工作成果在外觀、形式和數(shù)量以及內(nèi)在質(zhì)量上的驗(yàn)收，還約定了驗(yàn)收不合格的整改流程，并無“驗(yàn)收通過才可以上線，或者上線即意味著驗(yàn)收通過”的表述。

本案中，雖然上線應(yīng)用市場(chǎng)并非驗(yàn)收通過的標(biāo)志，但根據(jù)計(jì)算機(jī)軟件領(lǐng)域的慣例，在應(yīng)用市場(chǎng)上線發(fā)布的軟件一般應(yīng)為該軟件的正式版本，具備支持上線運(yùn)行的主要功能并能夠獨(dú)立運(yùn)行。檳購系統(tǒng)APP已經(jīng)在多個(gè)應(yīng)用市場(chǎng)上線，已有用戶使用并發(fā)生交易，原告在2019年9月至2020年1月之間，未再提出新的問題，且對(duì)于APP存在功能未通過驗(yàn)收、未制作的問題，其并未提交證據(jù)證明就上述問題在合同履行中已經(jīng)告知被告。綜上，一審法院認(rèn)定，被告已經(jīng)提交了檳購系統(tǒng)APP，且通過驗(yàn)收并上線。

案例四、

（2019）粵03民終10646號(hào)

分階段驗(yàn)收的認(rèn)定

基本案情：2015年11月，濱海升陽公司（下稱“原告”）與途鷗公司（下稱“被告”）簽訂微店平臺(tái)系統(tǒng)開發(fā)合同，約定分初驗(yàn)、終驗(yàn)兩階段驗(yàn)收，明確初驗(yàn)需交付指定文檔且無重大錯(cuò)誤，甲方15日內(nèi)未提書面異議視為合格，還約定了各階段交付驗(yàn)收時(shí)間與付款節(jié)點(diǎn)。合同約定的2016年4月初驗(yàn)時(shí)間屆滿后，因ERP對(duì)接接口、數(shù)據(jù)對(duì)接方案多次調(diào)整，被告遲至2016年11月完成系統(tǒng)演示驗(yàn)收，原告員工簽字時(shí)備注了功能使用及對(duì)接細(xì)節(jié)要求，未提重大錯(cuò)誤異議，后簽收了合同約定的初驗(yàn)文檔。原告主張系統(tǒng)未通過初驗(yàn)、被告逾期交付構(gòu)成違約，訴請(qǐng)退款并支付違約金；被告則主張系統(tǒng)已完成初驗(yàn)且終驗(yàn)合格，反訴要求支付剩余款項(xiàng)，雙方就驗(yàn)收合格與否、逾期交付責(zé)任歸屬產(chǎn)生核心爭議。

法院認(rèn)為：關(guān)于初驗(yàn)，合同約定初驗(yàn)無重大錯(cuò)誤或修復(fù)影響正式上線的錯(cuò)誤即視為合格，甲方未在約定期限提書面異議亦視為合格。被告提交的系統(tǒng)雖有原告員工備注的功能使用、ERP對(duì)接細(xì)節(jié)要求，但該備注并非針對(duì)重大錯(cuò)誤的異議，原告亦未舉證證明案涉系統(tǒng)存在影響上線的重大錯(cuò)誤，且其后續(xù)簽收了合同約定的初驗(yàn)相關(guān)文檔，故案涉系統(tǒng)初驗(yàn)合格。

關(guān)于終驗(yàn)，合同約定初驗(yàn)遺留問題解決后，系統(tǒng)具備正常運(yùn)行條件并通過測(cè)試，且甲方簽發(fā)終驗(yàn)報(bào)告，方為終驗(yàn)合格。本案中，被告未舉證證明雙方已完成初驗(yàn)且解決遺留問題，其交付系統(tǒng)時(shí)仍存在待解決問題，亦未取得原告簽字確認(rèn)的終驗(yàn)報(bào)告，提交的交易記錄也僅為測(cè)試記錄，系統(tǒng)未達(dá)正常上線的終驗(yàn)條件，故認(rèn)定案涉系統(tǒng)未完成終驗(yàn)。

筆者簡析：1.驗(yàn)收異議需及時(shí)書面提出，無異議視為驗(yàn)收合格。原告在2019年9月后未再就軟件問題提新異議，其員工僅備注功能細(xì)節(jié)未提重大錯(cuò)誤，法院均據(jù)此認(rèn)定驗(yàn)收合格。可見委托方未按約定期限以書面形式提出實(shí)質(zhì)性異議，將視為認(rèn)可開發(fā)成果，口頭或非實(shí)質(zhì)性備注無法構(gòu)成有效驗(yàn)收抗辯。

2.驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)以合同約定為核心，結(jié)合行業(yè)慣例認(rèn)定。合同未約定驗(yàn)收與上線的關(guān)聯(lián)時(shí)，法院參照軟件行業(yè)慣例，認(rèn)定應(yīng)用市場(chǎng)上線且能獨(dú)立運(yùn)行的軟件具備驗(yàn)收合格的基礎(chǔ)；同時(shí)以合同約定的“無重大錯(cuò)誤”等為核心標(biāo)準(zhǔn)，區(qū)分實(shí)質(zhì)性問題與細(xì)節(jié)優(yōu)化要求，非影響上線的問題不影響驗(yàn)收合格的認(rèn)定。

3.驗(yàn)收舉證責(zé)任分配清晰，雙方均需留存履行證據(jù)。開發(fā)方需舉證完成成果交付、符合合同約定的驗(yàn)收條件，如舉證軟件上線運(yùn)營、舉證交付初驗(yàn)文檔；委托方需舉證已提出有效驗(yàn)收異議、開發(fā)成果存在實(shí)質(zhì)性缺陷，否則將承擔(dān)舉證不能的不利后果。

案例五、

（2023）最高法知民終928號(hào)

違約責(zé)任的認(rèn)定

基本案情：2019-2020年，成都某科技公司與四川某軟件公司先后簽訂五份軟件開發(fā)合同，委托開發(fā)小程序、聊天APP等系統(tǒng)并支付費(fèi)用192450元。履行中，科技公司多次變更、增加功能需求，雙方持續(xù)溝通調(diào)試，軟件公司交付了部分源代碼并完成階段性開發(fā)，科技公司未支付尾款。后科技公司以軟件公司未按約交付合格軟件為由訴請(qǐng)解除合同、返還費(fèi)用并賠償損失，軟件公司同意解除合同，但辯稱已依約履約，不應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。

法院認(rèn)為：關(guān)于是否構(gòu)成違約：雖合同約定了開發(fā)周期，但同時(shí)約定委托方提出修改意見時(shí)開發(fā)周期順延。履行中科技公司多次變更、增加功能需求，雙方持續(xù)溝通調(diào)整，且約定周期屆滿后仍在合作，應(yīng)視為以實(shí)際行為變更開發(fā)周期，故軟件公司不構(gòu)成遲延交付的違約行為。

關(guān)于解除后責(zé)任：合同解除后，尚未履行的終止履行。因軟件開發(fā)成果具有不可返還性，且科技公司未明確需求、多次變更需求，對(duì)合同解除負(fù)主要責(zé)任；軟件公司已完成階段性開發(fā)工作，交付部分源代碼并實(shí)現(xiàn)小程序上線，其工作量與已收開發(fā)費(fèi)用相當(dāng)，且合同約定委托方單方解除合同無權(quán)要求返還已付款項(xiàng)，故對(duì)科技公司要求返還費(fèi)用、支付違約金及賠償損失的請(qǐng)求不予支持。

案例六、

（2020）京73民初798號(hào)

法定解除權(quán)的認(rèn)定

基本案情：2016年，北京某投資公司（下稱“原告”）通過招標(biāo)與思某某公司（下稱“被告”）簽訂ERP軟件開發(fā)相關(guān)合同及附件，約定分階段推進(jìn)項(xiàng)目，被告需按里程碑提交業(yè)務(wù)藍(lán)圖。合同履行中，被告未按約定時(shí)間提交業(yè)務(wù)藍(lán)圖，主張系因原告未及時(shí)提供軟硬件環(huán)境、關(guān)鍵用戶配合不足、組織架構(gòu)變革且拒絕確認(rèn)新需求等導(dǎo)致；原告則認(rèn)為需求已在招投標(biāo)文件中明確，遲延責(zé)任在被告。雙方就需求確認(rèn)、業(yè)務(wù)流程調(diào)整產(chǎn)生分歧。2017年4月，原告以被告構(gòu)成根本違約為由發(fā)函解除合同，要求返還593萬余元開發(fā)費(fèi)并賠償軟件許可費(fèi)損失，被告同意解除但拒絕退款，雙方就合同解除后果產(chǎn)生爭議。

裁判結(jié)果：被告需返還原告開發(fā)費(fèi)3,560,279.4元。

法院認(rèn)為：關(guān)于是否構(gòu)成違約：被告未按約定時(shí)間提交業(yè)務(wù)藍(lán)圖構(gòu)成遲延履行，但遲延系雙方共同過錯(cuò)導(dǎo)致。原告未及時(shí)提供軟硬件環(huán)境、關(guān)鍵用戶配合不足、組織架構(gòu)變革且拒絕確認(rèn)新需求，未履行合同約定的配合義務(wù)；被告作為專業(yè)方，對(duì)項(xiàng)目復(fù)雜性預(yù)判不足、未及時(shí)提示風(fēng)險(xiǎn)，自身履行亦存在瑕疵，故被告不構(gòu)成根本違約，原告不享有法定解除權(quán)。

關(guān)于解除后責(zé)任：雙方均存在違約，應(yīng)各自承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。被告已投入相應(yīng)工作量，合同約定的“終止不退還費(fèi)用”條款不適用于本案解除情形，故酌情判令其部分返還開發(fā)費(fèi)；軟件許可費(fèi)系基于另一獨(dú)立合同產(chǎn)生，且損失金額尚未確定，原告可待損失確定后另行主張，本案中對(duì)該項(xiàng)賠償請(qǐng)求不予支持。

筆者簡析：軟件開發(fā)合同糾紛中，需求變更、配合義務(wù)、雙方過錯(cuò)是認(rèn)定違約及合同解除后責(zé)任分擔(dān)的關(guān)鍵。在開發(fā)周期約定與實(shí)際履行不一致時(shí)，法院會(huì)以雙方實(shí)際溝通、變更需求、持續(xù)調(diào)試等行為，認(rèn)定是否合意順延工期。委托方頻繁變更、新增需求，或未提供必要配合條件，往往構(gòu)成開發(fā)方遲延履行的合理抗辯，不能簡單認(rèn)定開發(fā)方違約。

合同解除后，責(zé)任并非一概由開發(fā)方返還費(fèi)用，而應(yīng)根據(jù)雙方過錯(cuò)程度、已完成工作量、成果可利用性綜合判定。委托方對(duì)需求不明、頻繁變更存在主要過錯(cuò)的，已付款項(xiàng)可不予返還；雙方均存在違約或履行瑕疵的，適用過錯(cuò)相抵規(guī)則，按實(shí)際履約情況酌定返還比例。同時(shí)，合同中“單方解除不予退款”的約定，并不適用于雙方均有過錯(cuò)導(dǎo)致的合同解除。

實(shí)踐中，委托方應(yīng)固定需求、規(guī)范變更流程，履行配合義務(wù)；開發(fā)方應(yīng)做好風(fēng)險(xiǎn)提示、留存溝通證據(jù)。雙方均應(yīng)恪守誠信，避免因單方過錯(cuò)或共同瑕疵導(dǎo)致項(xiàng)目停滯，減少不必要的損失。

案例七、

（2022）最高法知民終655號(hào)

賠償數(shù)額的認(rèn)定

基本案情：2020年8月，劉某委托某甲公司開發(fā)微信小程序，雙方通過“豬八戒網(wǎng)”簽訂合同，約定總金額12000元，分兩期支付，劉某需提供資料且功能需求確定后不得變更，某甲公司應(yīng)于同年9月28日前完成主框架開發(fā)。劉某支付首期款6000元后，某甲公司因自身原因未能按期完成開發(fā)，雙方于10月初協(xié)商變更合同：劉某無需支付剩余尾款，某甲公司繼續(xù)履行開發(fā)義務(wù)。2020年10月，某甲公司交付部分程序功能截圖，劉某認(rèn)為與約定需求不符，雙方產(chǎn)生爭議。經(jīng)多次溝通未能達(dá)成一致，某甲公司停止開發(fā)工作。后雙方均同意解除涉案合同，且確認(rèn)合同解除后不涉及物品返還或知識(shí)產(chǎn)權(quán)爭議。

法院認(rèn)為：涉案合同是雙方當(dāng)事人基于平等的法律地位、在自愿的情況下簽訂的，其對(duì)雙方當(dāng)事人均有法律約束力，雙方當(dāng)事人均應(yīng)按照合同的約定履行自己義務(wù)。本案中，某甲公司沒有提交劉某變更開發(fā)需求的充分證據(jù)，其僅因工作支出超出劉某支付的費(fèi)用為由，在涉案軟件沒有通過劉某驗(yàn)收的情況下，不再履行合同義務(wù)。鑒于涉案合同已經(jīng)解除，由于合同解除的原因在于某甲公司遲延履行合同義務(wù)，且經(jīng)多次催告仍未交付符合約定的成果，因此其對(duì)于合同的解除具有明顯過錯(cuò)，故劉某主張某甲公司返還已支付合同款的訴訟請(qǐng)求有事實(shí)與法律依據(jù)，即某甲公司違約導(dǎo)致合同解除，劉某依法可以要求其恢復(fù)原狀，并有權(quán)要求賠償損失。

筆者簡析：合同解除后責(zé)任認(rèn)定，可遵循“終止履行—恢復(fù)原狀—賠償損失”三步法，在具體適用中是采用恢復(fù)原狀還是其他補(bǔ)救措施，可以綜合考慮以下因素：1.開發(fā)任務(wù)的完成度；2.雙方在合同履行中的過錯(cuò)；3.由誰保有更有利于發(fā)揮開發(fā)成果經(jīng)濟(jì)價(jià)值。

因此，軟件開發(fā)合同解除后，責(zé)任承擔(dān)需結(jié)合“三步法”綜合判斷，當(dāng)開發(fā)方已完成大部分開發(fā)任務(wù)且無明顯過錯(cuò)時(shí)，通常不再對(duì)已交付成果適用物理性恢復(fù)原狀，而是根據(jù)已完成工作量占比、后續(xù)義務(wù)免除等情況，參照合同總價(jià)核算對(duì)應(yīng)價(jià)值，由委托方對(duì)開發(fā)方予以相應(yīng)的價(jià)值補(bǔ)償。反之，若適用恢復(fù)原狀、將已部分完成的開發(fā)成果返還開發(fā)方，則開發(fā)方在開發(fā)過程中投入的成本可納入其損失范圍。該損失數(shù)額的確定，可參考合同分階段履行約定的對(duì)應(yīng)價(jià)款，結(jié)合開發(fā)成果的實(shí)際完成度，并綜合考量雙方在履約過程中的過錯(cuò)程度進(jìn)行合理分擔(dān)。

結(jié)語

計(jì)算機(jī)軟件開發(fā)合同的履行具有需求動(dòng)態(tài)調(diào)整、技術(shù)專業(yè)性強(qiáng)、履約環(huán)節(jié)復(fù)雜等特點(diǎn)，違約認(rèn)定、驗(yàn)收把關(guān)、合同解除等問題是多發(fā)爭議焦點(diǎn)。企業(yè)在簽訂和履行計(jì)算機(jī)軟件開發(fā)合同時(shí)，應(yīng)細(xì)化需求約定、規(guī)范變更流程、留存履約證據(jù)，重視驗(yàn)收環(huán)節(jié)的權(quán)責(zé)劃分等，提前防范法律風(fēng)險(xiǎn)。

（作者：趙俊杰、侯慧怡 廣東翰銳律師事務(wù)所）

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