股東出資后,又以借款名義把錢轉(zhuǎn)走,真借貸還是假借貸?算不算抽逃出資?

作者：唐青林 趙佳星(北京云亭律師事務(wù)所*)

股東出資后，又以借款的名義把錢轉(zhuǎn)走，算不算抽逃出資？針對這一問題，結(jié)合2024年新《公司法》及最新司法裁判規(guī)則，核心結(jié)論如下：1.不能只看形式，要看實(shí)質(zhì)：如果是虛構(gòu)的借款，沒有真實(shí)的借貸關(guān)系，只是為了把出資轉(zhuǎn)走，那就是抽逃出資；如果是真實(shí)合法的借款，那就不屬于抽逃出資。2.法院判斷的核心是，有沒有真實(shí)的借貸合意，有沒有約定還款期限、利率，有沒有實(shí)際還款，資金是否用于股東個人，有沒有損害公司的資本充實(shí)與債權(quán)人利益。3.就算簽了借款協(xié)議，如果沒有真實(shí)的交易背景，實(shí)質(zhì)是把出資抽回，還是會被認(rèn)定為抽逃出資。

一、核心判斷標(biāo)準(zhǔn)：實(shí)質(zhì)重于形式

（一）法律的明確規(guī)定

根據(jù)2024年新《公司法》第五十三條的規(guī)定，公司成立后，股東不得抽逃出資。違反該規(guī)定的，股東應(yīng)當(dāng)返還抽逃的出資，負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級管理人員還要承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

同時，《公司法司法解釋（三）》也明確規(guī)定，通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出的，就屬于抽逃出資的行為。

所以，股東以借款的名義把出資轉(zhuǎn)走，是不是抽逃出資，核心就是看這個債權(quán)債務(wù)是不是真實(shí)的，如果是虛構(gòu)的，那就屬于抽逃出資。

（二）司法實(shí)踐的判斷要點(diǎn)

現(xiàn)在的司法裁判，都是堅(jiān)持實(shí)質(zhì)重于形式的原則，不管股東用什么名義，只要實(shí)質(zhì)是把已經(jīng)投入公司的出資非法轉(zhuǎn)出，損害了公司的資本充實(shí)，就會被認(rèn)定為抽逃出資。具體來說，法院會從這幾個方面來判斷：1.有沒有真實(shí)的借款協(xié)議，有沒有約定還款期限、利率這些基本的借貸條款，如果只是一張空白的借條，沒有這些內(nèi)容，大概率就是虛構(gòu)的。2.股東有沒有實(shí)際還款，如果股東借了錢之后，好幾年都不還，也沒有任何的催款記錄，那就是假的借款。3.資金的用途，如果股東把錢拿去個人消費(fèi)、買房買車，而不是用于公司的經(jīng)營，那就是假的。4.有沒有經(jīng)過公司的正常程序，比如股東會有沒有同意這個借款，財務(wù)做賬是不是規(guī)范。

結(jié)合20余年公司法領(lǐng)域的辦案實(shí)踐，唐青林律師認(rèn)為，很多股東都有一個非常普遍的誤區(qū)，以為只要簽了借款協(xié)議，把出資轉(zhuǎn)走就沒事了，就不是抽逃出資了。實(shí)際上，法院看的是實(shí)質(zhì)，不是形式，很多股東簽的借款協(xié)議，連還款期限、利率都沒有，就是一張空紙，最后還是被法院認(rèn)定為抽逃出資。很多股東最后因?yàn)檫@個，莫名其妙地背上了公司的巨額債務(wù)，就是因?yàn)楹雎粤诉@一點(diǎn)。

二、真實(shí)借款與抽逃出資的核心區(qū)別

（一）真實(shí)借款的特點(diǎn)

真實(shí)的股東向公司借款，一般是公司有閑置的資金，股東因?yàn)閭€人的臨時需要，向公司借錢，有明確的還款期限，有合理的利率，股東也會按時還款，不會影響公司的正常經(jīng)營，也不會損害債權(quán)人的利益。

比如，公司有100萬的閑置資金，股東因?yàn)橘I房的需要，向公司借了20萬，簽了正式的借款協(xié)議，約定了一年之后還款，利率4%，到期之后股東也按時把錢還了，這個就是真實(shí)的借款，不屬于抽逃出資。

（二）抽逃式“借款”的特點(diǎn)

而抽逃出資的那種“借款”，一般是股東剛把出資打到公司賬戶，馬上就轉(zhuǎn)走，沒有任何的還款約定，也沒有利率，股東也不會還錢，資金都是股東個人使用了，公司的資本直接就空了，嚴(yán)重?fù)p害了債權(quán)人的利益。

比如，股東剛把100萬的出資打到公司賬戶，第二天就以借款的名義把錢轉(zhuǎn)到自己的個人賬戶，沒有任何的協(xié)議，也沒有約定還款，好幾年都不還，這個就是典型的抽逃出資。

三、實(shí)操中的避坑指引

（一）真實(shí)借款要做好完整的手續(xù)

如果真的是股東向公司借錢，一定要做好完整的手續(xù)，簽正式的借款協(xié)議，約定好還款期限、利率，經(jīng)過股東會的同意，財務(wù)做賬要規(guī)范，股東要按時還款，這樣就不會被認(rèn)定為抽逃出資。

（二）不要用借款的名義掩蓋抽逃

很多股東以為，用借款的名義，就可以把出資轉(zhuǎn)走，不會被查，實(shí)際上，現(xiàn)在法院都是實(shí)質(zhì)審查，很容易就查出來了，最后還是要承擔(dān)責(zé)任，不僅要返還出資，還要對公司的債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，得不償失。

（三）要拿回出資要走合法程序

如果股東真的想要把出資拿回去，要走合法的程序，比如合法的減資，或者分紅，不要用借款的名義，否則很容易被認(rèn)定為抽逃出資，引發(fā)不必要的風(fēng)險。

在下列典型案例中：某貿(mào)易公司的股東張某，向公司實(shí)繳了100萬的出資，剛把錢打到公司的賬戶，第二天就以借款的名義，把這100萬全部轉(zhuǎn)到了自己的個人賬戶。

公司的財務(wù)做賬的時候，把這筆錢記成了其他應(yīng)收款，但是張某和公司之間，沒有簽任何的借款協(xié)議，也沒有約定還款的期限和利率，之后的好幾年里，張某也沒有把這筆錢還給公司。

后來公司經(jīng)營不善，對外欠了債權(quán)人150萬的債務(wù)，全部都無法清償，債權(quán)人起訴了公司，之后追加了張某作為被執(zhí)行人，要求張某承擔(dān)抽逃出資的責(zé)任。庭審中，張某抗辯稱，這筆錢是借款，不是抽逃出資，自己和公司是借貸關(guān)系。但是法院審理認(rèn)為，張某剛出資就把錢轉(zhuǎn)走，沒有任何的借款協(xié)議，也沒有約定還款，也沒有實(shí)際還款，這個就是虛構(gòu)的債權(quán)債務(wù)，屬于抽逃出資，判決張某在100萬的范圍內(nèi)，對公司的債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。

股東出資后以借款名義轉(zhuǎn)走錢，是不是抽逃出資，核心看實(shí)質(zhì)，很多股東對這一規(guī)則存在誤解，容易引發(fā)后續(xù)的糾紛。如果您正遇到類似的問題，不確定自己的行為是不是抽逃出資，可聯(lián)系專業(yè)律師進(jìn)行咨詢，結(jié)合具體情況制定合規(guī)的方案，保障自身的合法權(quán)益。

*此處北京云亭律師事務(wù)所，為作者完成文章寫作時所在工作單位。

原創(chuàng)聲明

今日推送文章，為文章作者授權(quán)本公眾號首發(fā)原創(chuàng)文章，轉(zhuǎn)載請?jiān)诠娞栃涯课恢米⒚髯髡呒俺鎏帯Ｎ覀儗⒉粩鄤?chuàng)新文章內(nèi)容，努力提供更多更好的公司法實(shí)務(wù)干貨。轉(zhuǎn)載請直接聯(lián)系責(zé)任編輯。

主編唐青林律師簡介

唐青林律師，現(xiàn)為北京云亭律師事務(wù)所創(chuàng)始合伙人、北京市律師協(xié)會公司法專業(yè)委員會副主任。中國人民大學(xué)法學(xué)院民商法法學(xué)碩士。1999年考取律師資格，先后在農(nóng)業(yè)部和律師事務(wù)所工作，至今從事法律服務(wù)長達(dá)26 年。在公司法服務(wù)領(lǐng)域，唐青林律師“身經(jīng)百戰(zhàn)”，為近百個疑難復(fù)雜訴訟案例和非訴訟項(xiàng)目提供過各種形式的法律服務(wù)，積累了大量訴訟經(jīng)驗(yàn)和勝訴案例，是國內(nèi)公司法領(lǐng)域活躍的知名律師。

社會兼職：

擔(dān)任最高人民法院訴訟咨詢監(jiān)督員（2018-2023）（2023-2028）

北京市律師協(xié)會公司法專業(yè)委員會副主任

北京大學(xué)國際知識產(chǎn)權(quán)研究中心研究員

中國知識產(chǎn)權(quán)研究會知識產(chǎn)權(quán)與科技金融專業(yè)委員會副主任

北京外國語大學(xué)法學(xué)院研究生校外導(dǎo)師

出版著作：

唐青林律師多年來深耕公司法領(lǐng)域，出版多部公司法領(lǐng)域的實(shí)務(wù)著作：

[1]唐青林律師出版著作：《公司章程陷阱及72個核心條款設(shè)計指引——基于200個公司章程及股東爭議真實(shí)案例深度解析》（主編，2019年8月出版），中國法制出版社；

[2]唐青林律師出版著作：《公司法裁判規(guī)則解讀》（主編，2018年1月出版），中國法制出版社；

[3]唐青林律師出版著作：《公司法25個案由裁判綜述及辦案指南》（主編，2018年7月出版），中國法制出版社；

[4]唐青林律師出版著作：《公司法司法解釋四裁判綜述及訴訟指南》（主編，2017年8月出版），中國法制出版社；

[5]唐青林律師出版著作：《公司保衛(wèi)戰(zhàn)——公司控制權(quán)案例點(diǎn)評與戰(zhàn)術(shù)指導(dǎo)》（主編，2017年8月出版），中國法制出版社；

[6]唐青林律師出版著作：《公司訴訟法律實(shí)務(wù)精解與百案評析》（主編，2013年8月出版），中國法制出版社；

[7]唐青林律師出版著作：《公司并購法律實(shí)務(wù)精解與百案評析》（主編，2013年8月出版），中國法制出版社；

[8]唐青林律師出版著作：《企業(yè)糾紛法律實(shí)務(wù)精解與百案評析》（主編，2013年5月出版），中國法制出版社；

[9]唐青林律師出版著作：《最新公司法律理論與律師實(shí)務(wù)》（副主編，2007年2月出版），國家知識產(chǎn)權(quán)出版社。

[10]唐青林律師出版著作：《企業(yè)并購法律實(shí)務(wù)》（副主編，2005年1月出版），群眾出版社。

[11]唐青林律師出版著作：《公司保衛(wèi)戰(zhàn)：公司控制權(quán)案例點(diǎn)評與戰(zhàn)術(shù)指導(dǎo)【第三版】》中國法制出版社，2024年出版。

主編聯(lián)系方式：

單位:北京云亭律師事務(wù)所

唐青林 創(chuàng)始合伙人、律師

手機(jī)（微信）:13910169772

郵箱:lawyer3721@163.com

地址:北京市朝陽區(qū)建國路91號金地中心A座29層

本期執(zhí)行主編：趙佳星律師 北京云亭律師事務(wù)所

責(zé)任編輯：徐淑明 微信號：17310145421