單藝律師：如何理解挪用資金罪中的“營利活動”

　　一、如何理解挪用資金罪中的“營利活動”

　　挪用資金罪，是指公司、企業或者其他單位的工作人員，利用職務上的便利，挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人使用，數額較大、超過三個月未還的，或者雖未超過三個月，但數額較大、進行營利活動的，或者進行非法活動的行為。

　　挪用資金罪中的 “營利活動”，是指行為人為獲取經濟利益，利用職務便利挪用本單位資金歸個人使用，所實施的具備經營屬性、市場風險屬性的合法經濟活動。該情形是挪用資金罪三大法定入罪情形之一，只要挪用資金數額達到法定標準，即便挪用時間不足三個月，也已構成挪用資金罪既遂，不受資金是否歸還、是否實際獲利的限制。

　　司法認定中，“營利活動”的核心判斷標準有二：一是主觀上具有獲取經濟利益的營利目的；二是客觀上實施了具備經營性、風險性的經濟行為，常見情形包括經商辦企業、投資股票、債券、基金、期貨，購買銀行理財、存入銀行獲取利息，墊付經營貨款、支付經營保證金等。

　　二、挪用資金存入銀行獲取利息，是否屬于挪用資金罪中的“營利活動”

　　利息是資金產生的法定孳息，獲取利息是典型的以營利為目的的行為，即便收益微薄、風險較低，本質上仍是以讓渡資金使用權換取經濟利益的經營性行為，完全符合營利活動的核心特征。

　　司法實踐中，該情形的認定核心在于行為人的主觀目的：若挪用資金后僅臨時存放于個人賬戶，無獲取利息的主觀意圖，僅為保管、周轉使用，一般不認定為營利活動；若行為人專門將挪用的資金存入定期賬戶、理財賬戶，或明知賬戶會產生利息仍長期存放，即便最終未實際支取利息，也不影響營利活動的認定。

　　三、挪用資金用于營利活動但未實際獲利甚至虧損，是否影響挪用資金罪的成立

　　只要行為人主觀上具有營利目的，客觀上實施了挪用資金用于法定營利活動的行為，且數額達到立案追訴標準，即構成挪用資金罪既遂，是否實際獲利、獲利多少、是否出現虧損，均不影響犯罪的認定，僅可能作為量刑情節予以考量。

　　挪用資金罪保護的核心法益是單位對資金的占有、使用、收益權，以及單位資金的安全。只要行為人完成了挪用行為，將單位資金脫離單位管控、投入營利活動的市場風險之中，就已經完成了對法益的完整侵害，犯罪已經既遂。而是否實際獲利，只是市場風險的最終結果，不影響行為本身的刑事違法性與可責性。司法實踐中，即便行為人挪用資金炒股、投資全部虧損，無法歸還單位資金，也不會改變其行為的定性，反而可能因造成單位重大損失被從重處罰；即便行為人在案發前已全額歸還本金、甚至額外補償了單位損失，也僅能作為從輕、減輕處罰的情節，不能否定犯罪既遂的成立。

單藝律師

北京市煒衡律師事務所專職律師

上海大學法經濟學院研究員

煒衡全球投資（移民）法律業務部主任

煒衡財富管理法律業務部秘書長

煒衡財富傳承研究中心秘書長

煒衡職務犯罪企業家保護法律業務部副秘書長

北京律協財富管理法律事務專業委員會副秘書長 渣打銀行（香港、馬來西亞）見證律師 國內多家金融機構特聘專家顧問

單藝律師從業10余年，其團隊致力于企業家權益保護研究。業務領域：企業經營及企業主個人綜合法律風險防范，家企風險隔離，經濟類爭議解決、婚姻家事案件；職務犯罪、經濟犯罪、民刑交叉等案件；企業主個人及家族成員全球身份規劃；境外投資目的地國法律環境調查、交易結構設計；不同司法地區法律沖突解決，就專項問題提供法律意見；國內外家族信托架構搭建。參與編寫《企業合同法律風險防范全書》、《企業刑事法律風險防范全書》。