「問題的提出」

勞動者多日擅自不到崗，如何處理？

「法律解答」

網(wǎng)友：那還不簡單，自動離職啊。

大錯特錯。

法律上并沒有自動離職的概念。

每個地方對法律規(guī)定的理解和適用有所不同，結(jié)果也會有所不同，即舉證責(zé)任的分配將會決定案件結(jié)果。

根據(jù)《勞動爭議司法解釋（一）》規(guī)定可知，因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同發(fā)生的勞動爭議，用人單位負(fù)舉證責(zé)任。

換而言之，用人單位在舉證責(zé)任上應(yīng)當(dāng)就合法解除承擔(dān)舉證責(zé)任，倘若用人單位無法舉證證明系合法解除，那么可以推定為違法解除。

不過這樣的推定是否有過于苛責(zé)用人單位嫌疑值得商榷。

因為在實踐中不少用人單位，尤其是中小微企業(yè)確實存在法治意識不強、法律意識淡薄的情況，實踐中也大量存在“兩不找”的情況。因此司法實踐中對于上述推定存在爭議。

江蘇

周某等職工主張財富公司作出了口頭辭退，而財富公司認(rèn)為系職工自行離職。雙方均未就各自主張?zhí)峁┳C據(jù)。經(jīng)審理后認(rèn)為，財富公司作為用人單位，應(yīng)當(dāng)負(fù)有對勞動者管理義務(wù)，對其關(guān)于勞動者辭職的主張負(fù)有舉證證明責(zé)任，而其未能提供證據(jù)證明，應(yīng)承擔(dān)不利后果。認(rèn)定雙方視同協(xié)商一致解除勞動合同，由財富公司支付經(jīng)濟補償。

參考案例：南通市中級人民法院發(fā)布2019年度典型案例：周某等與某財富公司經(jīng)濟補償金糾紛案

山東

關(guān)于雙方勞動關(guān)系解除的原因當(dāng)事人各執(zhí)一詞。漢朝公司主張衛(wèi)青不能勝任入職崗位的工作，調(diào)整后還是不能執(zhí)行相關(guān)崗位要求，所以當(dāng)時經(jīng)理韓信告知衛(wèi)青若不能執(zhí)行工作任務(wù)可以選擇離職，是給衛(wèi)青選擇權(quán)，衛(wèi)青選擇自行離職，并未口頭辭退，故不應(yīng)認(rèn)定為漢朝公司違法解除勞動關(guān)系。衛(wèi)青則主張雙方并未對離職進行過協(xié)商，也非衛(wèi)青自己主動提出辭職，是經(jīng)理韓信研讓衛(wèi)青直接離職，系漢朝公司辭退衛(wèi)青。對此，本院認(rèn)為，對于解除勞動合同的原因，基于用人單位對勞動者的管理義務(wù)，漢朝公司對衛(wèi)青的離職情況負(fù)有舉證責(zé)任……綜上，因作為用人單位的漢朝公司未提交有效證據(jù)證明雙方之間勞動合同解除的合法性及合理性。

參考案例：(2022)魯02民終1202號

本案中，李靖主張被唐朝公司口頭辭退，唐朝公司主張系李靖自行離職，雙方均不能提交有效證據(jù)證明解除勞動合同的原因，應(yīng)視為雙方協(xié)商一致解除勞動合同。

參考案例：(2022)京02民終13609號

上海：倘若勞動者沒有證據(jù)系口頭辭退的，對于勞動者的請求不予支持。

譚某在庭審中陳述其被某唐公司口頭辭退，但是某唐公司對此予以否認(rèn)，并且認(rèn)為譚某系自行離職，譚某沒有提供任何某唐公司口頭辭退其的證據(jù)。同時譚某認(rèn)為某唐公司系違法解除勞動合同。綜上，譚某向某唐公司主張經(jīng)濟補償金無事實及法律依據(jù)，故對該訴訟請求不予支持。

參考案例：(2013)滬二中民三(民)終字第1190號

可見，每個地方對法律的理解不一樣，用人單位要承擔(dān)的法律后果會不相同。

為了防止發(fā)生這種情況，用人單位一定要做好以下四步：

1. 嘗試電話聯(lián)系，確定離職意圖

2. 發(fā)送兩次《限期返崗?fù)ㄖ獣?b>
   

3. 解除前先聽取工會意見，即向工會發(fā)送《解除勞動合同通知書》
   

4. 以曠工為由發(fā)送《解除勞動合同通知書》

第三步的通知工會千萬別漏，已經(jīng)有多地明確倘若沒有通知工會，直接認(rèn)定用人單位違法解除。用人單位沒有建立工會一定要通知上級工會。做這四步時，一定要記得留痕。

聲明：本公眾號所刊登的文章僅代表本人發(fā)表文章時的觀點，不視為出具的正式法律意見或建議。鑒于勞動爭議、各類糾紛案件性質(zhì)特殊，每個地方有各自規(guī)則，建議具體問題咨詢律師，謹(jǐn)慎引用。如您有意就相關(guān)問題進一步交流或探討，歡迎與我們聯(lián)系。

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作者：王之焰，律師

上海國獅律師事務(wù)所

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法律、工商管理雙重背景。曾在上海市司法局以及上海市某區(qū)人民法院就職，從事審判工作六年以上，司法實踐經(jīng)驗十年以上，知乎法律話題下優(yōu)秀答主。

具有深厚的法律理論功底、實務(wù)操作經(jīng)驗，在上海市律協(xié)發(fā)表過多篇專業(yè)文章，多次接受界面新聞、北京商報等權(quán)威媒體采訪。處理勞動爭議、執(zhí)行案件以及辦理法律援助案件、民商事執(zhí)行案件1000+件，幫助勞動者追回?fù)p失上億元。

團隊專業(yè)致力于爭議解決、勞動爭議，常年法律顧問、公司架構(gòu)規(guī)劃、公司治理、公司合規(guī)、刑事風(fēng)控以及執(zhí)行清收。

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