開設賭場罪辯護要點

文/ 唐山刑事律師閆娟娟

近年來，開設賭場罪案件呈上升趨勢，且呈現出形式多樣、涉案人數眾多、證據電子化等特點。作為一名長期深耕刑事辯護領域的唐山律師，筆者結合《刑法》的規定及司法實踐，對開設賭場罪的辯護要點做一系統梳理。

一、開設賭場罪犯罪構成。

開設賭場罪，是指為賭博提供場所、設定賭博方式、提供賭具、籌碼、資金等組織賭博的行為。其犯罪構成為：

客體：良好的社會風尚和社會管理秩序。

客觀方面：實施了開設賭場的行為。根據司法解釋，既包括傳統實體賭場，也包括利用互聯網、移動通訊終端等組織賭博的“網絡賭場”。常見行為類型有：建立賭博網站并接受投注；建立賭博網站并提供給他人組織賭博；為賭博網站擔任代理并接受投注；參與賭博網站利潤分成等。

主體：一般主體，年滿十六周歲具有刑事責任能力的自然人。單位也可構成本罪。

主觀方面：故意，且通說及司法實踐要求以營利為目的。

犯罪構成是辯護的標尺。每一項構成要件的缺失或證據不足，都可能成為出罪或輕判的突破口。因此，辯護伊始便要逐項比對，審視控方證據能否確實、充分地證明上述四個要件。

二、案件常見問題及辯護切入點。

在實務中，開設賭場案的指控往往存在以下幾類典型問題，值得重點關注：

（一）入罪界限模糊：“賭場”還是正常經營？

相當一部分案件是將正常的棋牌室、游戲廳、茶樓等娛樂場所的經營活動作為開設賭場罪追究。最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理賭博刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第九條明確規定：“不以營利為目的，進行帶有少量財物輸贏的娛樂活動，以及提供棋牌室等娛樂場所只收取正常的場所和服務費用的經營行為等，不以賭博論處。”
辯護要點：若當事人僅提供場所，收取符合市場價的茶水費、服務費，未參與抽頭漁利、未組織招攬賭客、未提供賭具以外的幫助兌換籌碼等，則缺乏“以營利為目的”的開設賭場性質，辯護律師應堅決做無罪辯護。此時要重點審查收費是否符合正常營業標準、有無與輸贏掛鉤的抽頭行為、場所是否具有封閉性和組織性。

（二）主觀明知與營利目的認定不當。

尤其在網絡開設賭場案中，為賭博網站提供技術支持、支付結算、廣告推廣等服務的人員，經常被認定為共犯。司法解釋規定，明知是賭博網站而提供上述幫助的，以開設賭場罪的共犯論處。但“明知”的認定極易擴大化。
辯護要點：

不明知：當事人若僅為第三方技術公司普通員工，只負責正常的軟件開發、服務器維護，且無證據證明其清楚知悉該網站系賭博網站，或者公司證照看似齊全、業務表面合法，則不能推定其主觀明知。應審查聊天記錄、工資發放、是否參與決策、有無規避調查行為等，證實當事人盡到合理注意義務。

營利目的欠缺：倘若行為人只是朋友間湊份子租房打牌，并未對外招攬、未從中抽頭，或是網絡游戲中設定虛擬幣無反向兌換渠道，則難以認定具有以賭博為業的營利目的，可能僅屬于一般違法或無罪。

（三）賭資計算嚴重虛高，重復計算問題突出。

賭資數額既是定罪量刑的基礎，又是認定“情節嚴重”的關鍵指標（一般情節賭資累計30萬元以上，屬“情節嚴重”）。實踐中，控方常簡單累加投注記錄、銀行流水，而不剔除重復下注、自己投注以及無法查實的部分。
辯護要點：必須引入財務思維進行逐筆質證。對于網絡賭場，多局連續投注中，同一筆資金反復流轉，投注額會被幾何式放大?？梢陨暾埶痉▽徲嫽蜃孕杏嬎?，將初始入資額與累計投注額分離，并主張以實際投入或實際輸贏額認定更符合罪責刑相適應原則。對于不能排除系虛假投注、刷流水或非賭資的流水，要求控方進一步舉證，無法查清的應主張從犯罪數額中扣除。

（四）主從犯劃分不當，地位作用認定過重

開設賭場通常為多人共同犯罪，有出資者、組織者、代理、操盤手、客服、后勤等。司法實務中，有的案件將部分受雇傭、領取固定工資、對賭場運營無決策權的員工也認定為主犯，導致量刑畸重。
辯護要點：根據行為人在共同犯罪中的實際地位、出資分紅、管理決策、參與時長、獲利多少等，準確界定主從犯。

（五）程序違法與電子證據瑕疵

開設賭場案件，尤其是網絡開設賭場，定案高度依賴電子數據?，F場勘驗筆錄、遠程勘驗記錄、電子數據提取封存扣押清單等極易出現手續不全、主體不適格、未全程錄像、未計算校驗值等程序性違法。
辯護要點：嚴格審查電子證據的合法性、完整性、真實性。依據《刑事訴訟法》及《關于辦理刑事案件收集提取和審查判斷電子數據若干問題的規定》，對于收集、提取程序不符合法定要求，且不能補正或作出合理解釋的電子數據，應當申請非法證據排除。比如，未依法封存導致數據存在被篡改可能；搜查扣押未出示證件或見證人身份不當等。

三、辯護展開：體系化組合拳

真正有效的辯護，絕非單點突破，而是根據個案，靈活組合上述要點。

無罪辯護路徑：否定營利目的 + 否定“賭場”性質 + 排除關鍵電子證據 → 撬動全案證據鏈。尤其對于棋牌室經營案、無抽頭微利娛樂案，從源頭上主張行為不符合開設賭場罪構成要件。

證據辯護貫穿始終：任何辯護方案都離不開對證據的拆解與仔細分析。

結語

開設賭場罪的辯護，隨著司法對網絡犯罪認知的加深，粗放式指控的空間正在被壓縮，這也對辯護律師的專業度提出了更高要求。作為唐山專注于刑事案件的律師，我始終認為，每一個案件背后都是具體的人生，辯護不僅是對法律的解釋，更是對當事人合法權益的堅定捍衛。