辯護(hù)實(shí)踐中，有很多問(wèn)題看著很簡(jiǎn)單，但又很難找出一個(gè)明確、精準(zhǔn)、而又簡(jiǎn)短有力的例子來(lái)論證。

比如，當(dāng)事人遇到刑事案件，常疑惑和常問(wèn)的問(wèn)題是：“什么時(shí)候請(qǐng)律師最好，是越早越好，還是到檢察院能閱卷的時(shí)候更好？”答案當(dāng)然是很簡(jiǎn)單的：“當(dāng)然是越早越好。”但如果再被追問(wèn)“為什么越早越好”時(shí)，又好像是茶壺里的餃子，“肚子里有，但倒（道）不出來(lái)。”

為此，我專(zhuān)門(mén)發(fā)明了一個(gè)“白紙黑字”理論。別說(shuō)在刑事案件中，通過(guò)偵查機(jī)關(guān)的固定程序，耗費(fèi)大量人力物力形成的白紙黑字和在案證據(jù)。就算在日常生活中，發(fā)生在兩個(gè)普通人之間的事，只要形成白紙黑字，如果沒(méi)有極特殊情況，一般很難再被推翻。

張三和李四簽訂房屋買(mǎi)賣(mài)合同后，反悔了。張三說(shuō)：“我當(dāng)時(shí)犯迷糊，沒(méi)看清楚合同條款”；或者李四說(shuō)：“當(dāng)時(shí)張三有些房屋瑕疵隱瞞了我”，“當(dāng)時(shí)給我說(shuō)沒(méi)瑕疵”；而這些又都沒(méi)有確實(shí)、充分、足以推翻白紙黑字證據(jù)的話(huà)，法院只會(huì)采納白紙黑字。

這個(gè)例子放在刑事案件中，就體現(xiàn)的更明顯。偵查機(jī)關(guān)的白紙黑字是經(jīng)過(guò)反復(fù)比較論證，耗費(fèi)大量人力物力形成的，一旦形成，很難再被推翻。

道理和上面舉的生活中例子是一樣的。

所以，律師有效辯護(hù)的重點(diǎn)是在白紙黑字形成前，律師有效辯護(hù)的最佳時(shí)點(diǎn)是在偵查階段中。一旦到了檢察院，白紙黑字形成了，證據(jù)體系也基本完善了，辯護(hù)的空間就會(huì)越來(lái)越小。

我曾不斷強(qiáng)調(diào)偵查階段辯護(hù)的重要性和辯護(hù)方法，也在公眾號(hào)上發(fā)文呼吁重視這方面的辯護(hù)。有律師在后臺(tái)給我留言說(shuō)：“你就告訴我，偵查階段除了交一個(gè)不被搭理的取保候?qū)徤暾?qǐng)，還能做什么？”

對(duì)于這種留言，我不會(huì)回復(fù)。對(duì)司法的認(rèn)識(shí)太膚淺，解決復(fù)雜矛盾也沒(méi)有什么經(jīng)驗(yàn)。

能取保的，不需要交申請(qǐng)，由辦案機(jī)關(guān)依職權(quán)辦理即可；不能取保的，天天寄一封信申請(qǐng)，頂多的效果是天天被駁回。

案子都連著矛盾，既有嫌疑人、被告人與被害人間的矛盾，又有嫌疑人、被告人與大的政策、整個(gè)法律體系和辦案部門(mén)的矛盾。這些矛盾之間又相互關(guān)聯(lián)，這更使情況錯(cuò)綜復(fù)雜，利益糾葛變深。這些矛盾的哪個(gè)方面捋順不了，都很難取保。

所以律師在偵查階段的有效辯護(hù)，應(yīng)該是堅(jiān)持人來(lái)人往和文來(lái)文往并重的原則，既要不斷向辦案機(jī)關(guān)跑，口頭溝通意見(jiàn)，更要根據(jù)案件進(jìn)展，不斷提交書(shū)面意見(jiàn)。這些意見(jiàn)，或者說(shuō)案件事實(shí)的某一方面可以證明無(wú)罪，或者是哪些方面可以證明罪輕。

從法律性質(zhì)上看，上述材料均屬于提供案件線(xiàn)索的法律文書(shū)。通過(guò)不斷溝通，既可以擴(kuò)大偵查范圍，防止僅提供不利證據(jù)的人和事被納入偵查視野，并形成“黑字白紙”。

與偵查機(jī)關(guān)溝通，將這些有利證據(jù)，通過(guò)他們的執(zhí)法程序固定下來(lái)。案子的整體全貌和客觀情況也就呈現(xiàn)出來(lái)了。到了檢察院法院，既有進(jìn)一步?jīng)Q策的更全面更客觀事實(shí)基礎(chǔ)，保證不出錯(cuò)，又可以明確看到律師做的有效工作。通過(guò)律師意見(jiàn)和偵查機(jī)關(guān)意見(jiàn)的對(duì)比，和對(duì)律師意見(jiàn)的針對(duì)性、行文的成熟度，判斷出律師的格局、法律素養(yǎng)和水平。由此也為律師在后續(xù)的司法程序中與檢察院法院進(jìn)一步溝通做好了鋪墊。

實(shí)踐中常遇到的問(wèn)題是：提交書(shū)面意見(jiàn)，只接收不回復(fù)不入卷，也不給回執(zhí)。不入卷，就等于沒(méi)交沒(méi)收，“嘴上抹石灰，白說(shuō)”。所以一切材料，均要辦案機(jī)關(guān)至少出具回執(zhí)，并明確要求入卷。

對(duì)于能夠出具回執(zhí)的事，現(xiàn)在多數(shù)偵查機(jī)關(guān)都能做到。再不濟(jì)，沒(méi)有制式“材料接受清單”，讓他們由辦案人員在首頁(yè)簽名，注明接收時(shí)間、接收人員等信息，再把首頁(yè)復(fù)制給律師，是沒(méi)有障礙的。

“踏進(jìn)一只腳才能擠進(jìn)整個(gè)身子。”先擠進(jìn)法律程序再說(shuō)。

今年在北京大興辦了一個(gè)重婚案，對(duì)我的啟發(fā)就很大。承辦民警如果在，那就是第一時(shí)間先把材料登記、出具回執(zhí)，隨即電腦入卷并隨案移送。大興公安分局因?yàn)檎J(rèn)識(shí)上與我有分歧，沒(méi)有采納我的意見(jiàn)。這種情況后續(xù)因入卷，發(fā)生了反轉(zhuǎn)。辦案民警如果不在，安排其他人全程錄音錄像后，收下材料入卷。

這個(gè)案子移送到檢察院后，檢察院認(rèn)為我的意見(jiàn)很有說(shuō)服力。又把案子退給大興公安局，要求就我提出的無(wú)罪意見(jiàn)，進(jìn)行補(bǔ)充偵查。事情發(fā)展到這里，已經(jīng)足以證明意見(jiàn)入卷對(duì)于偵查階段有效辯護(hù)的核心和實(shí)質(zhì)作用。

有觀點(diǎn)認(rèn)為，賦予辯護(hù)律師偵查階段閱卷權(quán)，才是保護(hù)辯護(hù)權(quán)的方式。這是脫離斗爭(zhēng)實(shí)際而提的不切實(shí)際的想法。偵查階段，涉案人員范圍還可能發(fā)生較大變化、證據(jù)取證方向和重點(diǎn)也在不斷更改和修正。

“張三先進(jìn)去了，說(shuō)了李四的情況，但張三說(shuō)的對(duì)不對(duì)，是不是為了嫁禍他人，都沒(méi)有搞清楚。這就需要找李四核實(shí)。李四得到情況后，跑了怎么辦？”

“張三進(jìn)去就全撂了，為立功說(shuō)了一堆人，這些人出了問(wèn)題怎么辦？這些人有的藏著巨額贓款，把錢(qián)轉(zhuǎn)移了怎么辦？”

偵查機(jī)關(guān)的辦案是保密與公開(kāi)相結(jié)合的工作機(jī)制。保密是為了辦案安全，公開(kāi)是為了獲得群眾幫助和律師意見(jiàn)，防止出現(xiàn)錯(cuò)案。這種工作機(jī)制是穩(wěn)妥的，在刑事訴訟法中也有專(zhuān)門(mén)的規(guī)定，叫“政法工作要堅(jiān)持專(zhuān)門(mén)機(jī)關(guān)工作與群眾路線(xiàn)相結(jié)合”。既注意群眾路線(xiàn)，更強(qiáng)調(diào)專(zhuān)門(mén)工作。這種工作機(jī)制下，就不可能賦予辯護(hù)律師偵查階段的閱卷權(quán)。

目前北京特別是大興區(qū)的執(zhí)法是最規(guī)范的，全程留痕、全程錄像、全部入卷。這種規(guī)范的執(zhí)法方式，嚴(yán)格落實(shí)了法律規(guī)定。也正因如此，為有效辯護(hù)提供了切實(shí)可行、而又堅(jiān)實(shí)有效的空間。

這是北京的一小步，但如推向全國(guó)，將是刑事法治的一大步。

前段時(shí)間到國(guó)家律師學(xué)院講課，題目為“律師與辦案機(jī)關(guān)溝通的技巧和方法”。我這幾天趁著有些時(shí)間把講稿回憶和整理出來(lái)，共分八部分的內(nèi)容。本文是第一部分。下一步我將陸續(xù)把講稿整理出來(lái)，包括“被告人與被害人的閱卷權(quán)之爭(zhēng)”、“辯護(hù)要點(diǎn)提取的方向和原則”、“程序辯護(hù)中比例原則的掌握”、“律師形成對(duì)案件實(shí)質(zhì)性制約的規(guī)律性做法”，“庭審沖突的識(shí)別、規(guī)避和應(yīng)對(duì)”等。